La transmisión de la empresa familiar: claves jurídicas para su éxito Propuestas de reforma legislativa

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Francisco Javier Olmedo Castañeda

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ISBN: 9788413138589
EAN: 9788413138589
Editorial: Tirant lo Blanch
Fecha de la edición: 03/07/2019
Colección: Empresas
Nº Pág.: 270

Materias:

Derecho / Mercantil / EMPRESA
Empresa / ADMINISTRACIÓN GENERAL / EMPRESA FAMILIAR

Colección: Empresas

Prólogo de José Manuel García Collantes

El presente libro tiene un indudable interés general tanto desde un punto de vista económico como social, así como una gran actualidad, como se demuestra con los datos que en él se contienen.

Es un hecho incuestionable y contrastado que la principal causa de "muerte" o extinción de las empresas familiares en nuestro país, es la falta de una adecuada planifi cación sucesoria por parte del empresario, la cual se convierte en una de las piezas clave para lograr su supervivencia intergeneracional, sin perjuicio de otras causas o factores, tales como la desestructuración de la familia o el entorno cada vez más competitivo al que ha de enfrentarse el pequeño y mediano empresario, como consecuencia de la globalización económica.

En este libro se realiza una importante labor recopiladora de la normativa existente sobre la empresa familiar en nuestro Derecho y en el entorno europeo (dispersa en diferentes textos legales), así como de las aportaciones científi cas hechas por la doctrina, dotando así a la obra de un carácter unitario, armónico e integral, y ofreciendo con ello al lector una panorámica amplia y completa de todo lo relacionado con la empresa familiar en la actualidad.

Asimismo, se formulan unas propuestas de reforma legislativa cuya fi nalidad es la aprobación de un estatuto jurídico de este tipo de empresas en el ordenamiento jurídico español, que se convertiría así en una normativa pionera que estaría a la vanguardia de las legislaciones de nuestro entorno, carentes de una regulación sobre la empresa familiar.

Abreviaturas y acrónimos 13
Prólogo 17
Introducción 21
Capítulo I
Empresa familiar: concepto y régimen jurídico
I.1. Relevancia de la empresa familiar 29
I.2. Conveniencia de una definición de empresa familiar 31
I.2.1. Perspectiva normativa 32
I.2.1.1. Ley del Impuesto sobre el Patrimonio 33
I.2.1.2. Real Decreto sobre publicidad de los protocolos familiares 34
I.2.1.3. Ley catalana sobre la empresa familiar agraria 35
I.2.1.4. Ley de arrendamientos urbanos 35
I.2.1.5. Anteproyecto de Código Mercantil 36
I.2.1.6. Codice Civile 37
I.2.2. Perspectiva doctrinal 37
I.2.2.1. Concepto de empresa 37
I.2.2.2. Concepto de familia 40
I.2.2.3. Concepto de propiedad 43
I.2.3. Empresa familiar y PYME 50
I.2.4. La empresa familiar como institución 51
I.3. Régimen jurídico 53
I.3.1. Derecho comunitario 53
I.3.1.1. Tratado constitutivo CEE 53
I.3.1.2. Borrador de propuesta de Directiva sobre la empresa familiar 54
I.3.1.3. Libro Blanco y Recomendaciones de la Comisión Europea de 1994 55
I.3.1.4. Comunicación de la Comisión Europea de 1998, sobre la transmisión de pequeñas y medianas empresas 64
I.3.1.5. Proyecto Best de 2000 y Proyecto MAP de 2002 65
I.3.1.6. Comunicación de la Comisión Europea de 2006. Informe “Overview of Family Business Relevant Issues” de 2008 66
I.3.1.7. Reglamento Europeo de Sucesiones de 2012 68
I.3.2. Ordenamiento jurídico español 71
I.3.3. Tratamiento en otros ordenamientos jurídicos 72
I.3.3.1. Derecho francés 72
I.3.3.2. Derecho italiano 74
I.3.3.3. Derecho alemán 75
I.4. Características de la empresa familiar: ventajas e inconvenientes 76
I.5. Valor añadido de la empresa familiar o familia empresaria: pervivencia de unos valores 81
Capítulo II
La transmisión de la empresa familiar: principales obstáculos que se plantean
II.1. Transmisión de la empresa 89
II.1.1. Perspectiva subjetiva 89
II.1.2. Perspectiva objetiva 90
II.2. Estado de la cuestión 91
II.2.1. Envejecimiento de la población europea: jubilación de empresarios 91
II.2.2. Fracaso de las transmisiones: costes económicos y sociales 91
II.2.3. Transmisión versus creación de empresas: necesidad de medidas que fomenten la transmisión 92
II.3. Transmisión por acto inter vivos 93
II.3.1. Transmisión a extraños al círculo familiar 93
II.3.2. Donación de empresa 95
II.3.3. Reserva de usufructo vitalicio 96
II.3.4. Compraventa de empresa 96
II.4. Transmisión por acto mortis causa 97
II.4.1. Principales obstáculos a la transmisión 98
II.4.1.1. La legítima 98
II.4.1.2. La sociedad de gananciales 99
II.4.1.3. El sistema de adquisición hereditaria: la herencia yacente 107
II.4.1.4. Transmisión del pasivo de la empresa 109
II.4.1.5. La ausencia de previsión testamentaria del empresario individual 114
II.4.2. Cauces jurídicos vigentes para la adecuada sucesión: insuficiencia de los mismos 119
II.4.2.1. La mejora en cosa determinada 122
II.4.2.2. El legado de empresa 125
II.4.2.3. El testamento particional o partición realizada por el propio testador 127
II.4.2.4. Las amplísimas facultades que se pueden conferir al cónyuge supérstite 131
II.4.2.5. Supuestos específicos de pago en metálico de la legítima 134
II.4.3. El protocolo familiar: necesario impulso del legislador 135
Capítulo III
Estatuto jurídico de la empresa familiar: propuestas de reforma legislativa
III.1. Necesidad de un estatuto normativo que regule ad hoc la empresa familiar 145
III.1.1. Posiciones doctrinales. Posible amparo constitucional del estatuto 146
III.1.2. Antecedentes normativos de un estatuto en nuestro Derecho 149
III.1.2.1. Ley de Patrimonios Familiares de 15 de julio de 1952 149
III.1.2.2. Ley de Reforma y Desarrollo Agrario de 12 de enero de 1973 149
III.1.2.3. Estatuto de la Explotación Familiar Agraria y de los Agricultores Jóvenes de 24 de diciembre de 1981 151
III.1.3. Informe de la Ponencia de Estudio del Senado de 23 de noviembre de 2001 153
III.1.4. Conclusiones 155
III.2. Determinación del contenido mínimo que debe tener dicho estatuto 157
III.2.1. Cuestiones de Derecho civil 157
III.2.1.1. La legítima: propuesta de lege ferenda 157
III.2.1.1.1. Argumentos doctrinales 161
III.2.1.1.2. Últimas tendencias legislativas 166
III.2.1.2. Los pactos sucesorios: especial aplicación a la empresa familiar 170
III.2.1.3. La herencia yacente y la fiducia sucesoria 184
III.2.1.4. Las fundaciones familiares 188
III.2.1.5. El patrimonio separado 197
III.2.2. Cuestiones de Derecho mercantil y societario 200
III.2.2.1. Reforma del Derecho mercantil: insuficiencia de las últimas modificaciones 201
III.2.2.2. Consideraciones preliminares: sucesión en la empresa y sucesión en la cualidad de empresario 202
III.2.2.3. Derecho de sociedades: empresario individual versus empresario societario 203
III.2.2.4. La tipología societaria: el problema de la atipicidad 205
III.2.2.5. Evolución del Derecho societario español 208
III.2.2.5.1. Leyes de 1951 y 1953: especial atención a la sociedad anónima cerrada o familiar 209
III.2.2.5.2. Leyes de 1989 y 1995: expansión de la sociedad limitada 214
III.2.2.5.3. Leyes de 2009 y 2010: modificaciones estructurales de las sociedades 217
III.2.2.6. Replanteamiento del Derecho de sociedades 220
III.2.2.7. Propuestas de lege ferenda en relación con la empresa familiar 227
III.2.3. Cuestiones de Derecho fiscal 229
III.2.3.1. Regulación jurídica vigente 230
III.2.3.2. Tributación de la empresa familiar: tratamiento singular 234
III.2.3.3. Reflexión general: principio de neutralidad fiscal 237
III.2.3.4. Propuestas de lege ferenda para la empresa familiar 241
III.2.4. Cuestiones de Derecho financiero 245
El notario: figura clave en la vertebración de la empresa familiar y del ordenamiento jurídico-privado 250
Conclusiones finales 255
Bibliografía 261