Los acuerdos sociales 2 tomos.

TOMO I
PRELIMINAR 41
Mª Belén González Fernández
PRIMERA PARTE
CONVOCATORIA Y ASISTENCIA
1. PROBLEMAS RELACIONADOS CON LA CONVOCATORIA Y DESCONVOCATORIA DE LA JUNTA GENERAL 51
Carlos Paredes Galego
I. INTRODUCCIÓN 51
II. EL PLAZO 52
III. LA FORMA Y EL CONTENIDO DE LA CONVOCATORIA 57
1. La engañosa flexibilización del procedimiento de convocatoria (un campo minado) 57
2. Un breve apunte sobre la relevancia de la buena fe en el contexto de la convocatoria de la junta 63
IV. EL ÓRGANO CONVOCANTE 68
V. EL COMPLEMENTO DE LA CONVOCATORIA 73
VI. LA DESCONVOCATORIA DE LA JUNTA 82
VII. BIBLIOGRAFÍA 87
2. LA ADMISIBILIDAD DE LA CONVOCATORIA DE LA JUNTA GENERAL POR MEDIOS TELEMÁTICOS. ESPECIAL CONSIDERACIÓN AL CORREO ELECTRÓNICO Y AL WHATSAPP 89
Andrea García Martínez
I. INTRODUCCIÓN 89
II. LA CONVOCATORIA DE LA JUNTA GENERAL DE SOCIOS 90
1. Formas de convocatoria 90
2. La admisibilidad de las comunicaciones electrónicas como forma de convocar la junta general de socios 95
2.1. Preliminar 95
2.2. La convocatoria de la junta general por medio del correo electrónico 98
2.3. La convocatoria de la junta general por medio de aplicaciones de mensajería instantánea. Especial consideración al WhatsApp 102
III. EL PROBLEMA DE LA PRUEBA DE LA RECEPCIÓN DE LA CONVOCATORIA 105
IV. CONCLUSIÓN 109
V. BIBLIOGRAFÍA 110
3. APODERAMIENTO, REPRESENTACIÓN Y DELEGACIÓN: LÍMITES Y EFECTOS 113
Antonio Juan García Amezcua
I. INTRODUCCIÓN 113
II. LÍMITES 115
1. Límites legales. Los activos esenciales 115
2. Los limites institucionales 117
III. LA ACTUACIÓN MEDIANTE PODER OTORGADO POR ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN NO INSCRITO 120
IV. EFICACIA DE LA ACTUACIÓN DE LOS ADMINISTRADORES NO INSCRITOS 122
V. ACTUACIÓN DE ALGUNOS DE LOS ADMINISTRADORES MANCOMUNADOS, CASO DE SER VARIOS 123
VI. LA LIMITACIÓN DE LAS FACULTADES REPRESENTATIVAS DEL CONSEJERO DELEGADO 125
VII. DISTINCIÓN ENTRE DELEGACIÓN DE FACULTADES Y APODERAMIENTO 126
4. LA FIGURA DE LOS OBSERVADORES O ASISTENTES HABITUALES NO CONSEJEROS NI DIRECTIVOS 131
Sergio González Galán
I. INTRODUCCIÓN 131
II. TIPOLOGÍA Y FINALIDAD DE LA FIGURA DEL OBSERVADOR O ASISTENTE HABITUAL 133
III. REGULACIÓN DE LA FIGURA DEL OBSERVADOR O ASISTENTE HABITUAL 134
IV. BREVE REFERENCIA AL DERECHO ALEMÁN Y A LA DOCTRINA ESPAÑOLA 137
V. DESIGNACIÓN DEL OBSERVADOR 142
1. Origen normativo o contractual 142
2. Reflejo en la normativa interna de gobierno corporativo de la sociedad 142
3. Acuerdos societarios sobre su nombramiento y asistencia a los consejos 143
4. Remuneración 144
VI. DEBERES DEL OBSERVADOR 145
VII. LÍMITES A LA PARTICIPACIÓN DEL OBSERVADOR O ASISTENTE PERMANENTE 148
VIII. DERECHOS DEL OBSERVADOR O ASISTENTE PERMANENTE 149
IX. BIBLIOGRAFÍA 150
5. LA DESCONOCIDA FIGURA DEL OBSERVADOR DEL CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN 151
Marta Aurioles Cordones
I. INTRODUCCIÓN 151
II. LAS CARACTERÍSTICAS DEL OBSERVADOR 153
1. Concepto 153
2. Rol del observador 154
3. Otras figuras existentes en los consejos de administración 156
4. Naturaleza contractual 158
5. Nombramiento 159
5.1. Capacidad Jurídica 159
5.2. Representantes del observador 160
6. Reflejo estatutario 161
7. Duración 162
8. Deberes 162
9. Limitaciones a la capacidad de actuación del observador 163
10. Retribución 164
11. Responsabilidad 165
III. CONCLUSIÓN 166
IV. BIBLIOGRAFÍA 167
6. LA ADOPCIÓN DE ACUERDOS CUANDO EL SOCIO ASISTE A LA JUNTA POR MEDIOS TELEMÁTICOS: BREVE COMPARATIVA ENTRE LOS ARTS. 182 Y 182 BIS DE LA LSC 171
María Gállego Lanau
I. LA ASISTENCIA TELEMÁTICA A LA JUNTA EN EL CONTEXTO DE LA PROGRESIVA DIGITALIZACIÓN DEL DERECHO DE SOCIEDADES Y LA CRISIS PRODUCIDA POR LA PANDEMIA DE LA COVID-19 171
II. LAS MODIFICACIONES EN MATERIA DE ASISTENCIA TELEMÁTICA INTRODUCIDAS POR LA LEY 5/2021 175
1. La asistencia telemática a una junta presencial: art. 182 LSC 175
2. El reconocimiento legal de las juntas exclusivamente telemáticas: art. 182 bis LSC 176
III. BREVE COMPARATIVA ENTRE LOS ARTS. 182 Y 182 BIS DE LA LSC 178
1. La asistencia telemática se prevé para todo tipo de sociedad de capital 178
2. La asistencia telemática requiere previsión estatutaria 179
2.1. La técnica utilizada por el legislador 179
2.2. Requisitos para la adopción de la modificación estatutaria 181
3. Requisitos exigidos para usar los medios telemáticos en una junta 184
4. Especialidades en la convocatoria 188
5. Lugar de celebración de la junta 189
6. Ejercicio de los derechos de los socios, en particular, el derecho de información 191
IV. CONCLUSIONES 196
V. BIBLIOGRAFÍA 197
7. LAS JUNTAS DE SOCIOS TELEMÁTICAS EN LAS SOCIEDADES DE CAPITAL NO COTIZADAS, A PROPÓSITO DE LA REFORMA INTRODUCIDA POR LA LEY 5/2021 201
Lucía Márquez Lobillo
I. INTRODUCCIÓN 201
II. LA ASISTENCIA TELEMÁTICA A LAS JUNTAS DE SOCIOS 203
1. Regulación inicial sobre la asistencia y derechos del socio de forma telemática 203
2. Mención a la reforma de la asistencia telemática de los socios a juntas presenciales 209
III. LA CELEBRACIÓN DE JUNTAS PLENAMENTE TELEMÁTICAS EN LA LEY 5/2021. HACIA LA DIGITALIZACIÓN DE LA JUNTA GENERAL 210
1. La legislación de pandemia. El inicio de la regulación de las juntas totalmente telemáticas 211
2. Sobre las juntas generales totalmente telemáticas 217
IV. CONCLUSIONES 222
V. BIBLIOGRAFÍA 224
8. EL FUNCIONAMIENTO DIGITAL DE LOS ÓRGANOS DE GOBIERNO Y ADMINISTRACIÓN EN LAS SOCIEDADES COTIZADAS 229
Altea Asensi Merás
I. INTRODUCCIÓN 229
II. EL FUNCIONAMIENTO DIGITAL O TELEMÁTICO EN LA JUNTA GENERAL DE SOCIEDADES COTIZADAS 231
1. La asistencia telemática a la junta general de las sociedades cotizadas 231
2. La junta exclusivamente telemática en las sociedades cotizadas 234
2.1. Presupuestos aplicables a las juntas exclusivamente telemáticas en las sociedades de capital 234
2.2. Especialidades aplicables a la junta exclusivamente telemática de las sociedades cotizadas 238
III. EL FUNCIONAMIENTO DIGITAL O TELEMÁTICO DEL CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN DE LAS SOCIEDADES COTIZADAS 242
1. La admisibilidad del consejo virtual en las sociedades cotizadas 242
2. Las medidas excepcionales adoptadas para hacer frente al COVID-19 en el funcionamiento digital del consejo de las sociedades cotizadas como modelo de regulación 246
IV. CONCLUSIÓN 250
V. BIBLIOGRAFÍA 251
SEGUNDA PARTE
LA TOMA DE ACUERDOS
9. CLÁUSULAS ESTATUTARIAS SOBRE DISGREGACIÓN O ESCISIÓN DEL DERECHO DE VOTO 257
José Carlos Sánchez González
I. CONSIDERACIONES GENERALES 257
II. INESCINDIBILIDAD DE LOS DERECHOS DEL SOCIO 258
III. ESCINDIBILIDAD DEL DERECHO DE VOTO EN CASO DE USUFRUCTO O PRENDA DE ACCIONES O PARTICIPACIONES SOCIALES 267
1. Usufructo sobre acciones o participaciones sociales 267
2. Prenda de acciones o participaciones sociales 273
IV. OTROS SUPUESTOS DE DISGREGACIÓN DEL DERECHO DE VOTO: PREVISIONES ESTATUTARIAS 277
1. Relación de casos 277
2. Previsiones estatutarias 292
3. Legitimación para ejercer el derecho de voto 295
V. BIBLIOGRAFÍA 297
10. LOS ACUERDOS EN SOCIEDADES COTIZADAS CON VOTO ADICIONAL 301
Isabel Contreras de la Rosa
I. INTRODUCCIÓN 301
II. EL VOTO ADICIONAL EN EL DERECHO DE SOCIEDADES ESPAÑOL 305
III. LOS ACUERDOS SOCIALES: ORIGEN Y FIN DEL VOTO DOBLE 308
IV. LOS ACUERDOS SOCIALES TRAS LA INSTAURACIÓN DEL VOTO DOBLE 312
1. Adquisición del voto doble 313
2. Pérdida del voto doble 318
3. Adopción de acuerdos sociales con votos dobles: quorum y mayorías 321
3.1. Quorums de constitución de la junta 321
3.2. Mayorías para la adopción de acuerdos 324
V. BIBLIOGRAFÍA 327
11. PARTICIPACIÓN EN EL CAPITAL SOCIAL Y DERECHOS POLÍTICOS: LAS ACCIONES DE LEALTAD 331
Andrea Pérez Suay
I. EL VOTO DOBLE POR LEALTAD EN LAS SOCIEDADES COTIZADAS 331
1. Consideraciones generales 331
2. Precedentes legislativos 336
3. Presupuestos para el reconocimiento del voto doble por lealtad 337
3.1. Previsión estatutaria 338
3.2. Acuerdo de Junta General para la inclusión y supresión del derecho de voto doble por lealtad 339
3.3. Cómputo del voto doble por lealtad 341
3.4. Inscripción registral 342
II. LA DEMOCRACIA ACCIONARIAL EN LAS SOCIEDADES COTIZADAS 343
1. Las sociedades cotizadas como sociedades anónimas abiertas 344
2. Las juntas generales en las sociedades cotizadas 346
3. Alternativas a los derechos de voto doble por lealtad como medida para incentivar estrategias a largo 348
III. CONCLUSIONES 350
IV. BIBLIOGRAFIÌ?A 352
12. LA FUNCIÓN DE LOS ASESORES DE VOTO (PROXY ADVISORS) EN LA ADOPCIÓN DE LOS ACUERDOS SOCIETARIOS 357
Pablo Castillo Rovira
I. CUESTIONES PRELIMINARES: LA PARTICIPACIÓN DE LOS INVERSORES INSTITUCIONALES EN LOS ASUNTOS SOCIETARIOS 357
II. LA IMPORTANCIA DE LOS ASESORES DE VOTO EN LA ADOPCIÓN DE LOS ACUERDOS SOCIALES 361
III. LA PROBLEMÁTICA JURÍDICA DE LA ACTIVIDAD DE LOS ASESORES DE VOTO 366
1. La cuestionable calidad de los servicios de asesoramiento de voto 366
2. Las situaciones de potencial conflicto de intereses 371
3. El riesgo y la responsabilidad de los asesores de voto por la prestación de sus servicios 373
IV. LA REGULACIÓN DE LOS SERVICIOS DE LOS ASESORES DE VOTO EN LA NORMATIVA ESPAÑOLA 374
1. La adhesión o no a un código de conducta 375
2. La publicación anual de determinada información 376
3. Los conflictos de intereses 379
V. CONCLUSIONES 380
VI. BIBLIOGRAFÍA 381
13. LA INCIDENCIA DE LA LEY 8/2021 EN EL DERECHO MERCANTIL Y EN LA ACTUACIÓN DEL SOCIO CON DISCAPACIDAD EN LA JUNTA GENERAL 385
José Manuel Martín Fuster
I. INTRODUCCIÓN 385
II. LA INCIDENCIA DE LA LEY 8/2021 EN EL DERECHO MERCANTIL 393
1. La incidencia en el Código de Comercio 393
2. La incidencia en la Ley de Sociedades de Capital 397
3. Consideraciones generales sobre discapacidad, contratación mercantil y Derecho de sociedades 399
III. LA ACTUACIÓN DEL SOCIO CON DISCAPACIDAD EN LA JUNTA GENERAL 405
1. Consideraciones generales: especial referencia a las funciones del presidente de la junta general 405
2. La actuación del socio con discapacidad en las distintas etapas de la junta general 409
2.1. La convocatoria de la junta general 409
2.2. El derecho de información 414
2.3. La constitución de la junta general 420
2.4. La votación en la junta general 426
IV. BIBLIOGRAFÍA 431
14. ANÁLISIS SOBRE LA BONDAD DE LAS MEDIDAS DE ESTÍMULO DEL EJERCICIO DEL DERECHO DE VOTO DE LOS INVERSORES MINORISTAS E INSTITUCIONALES EN LAS JUNTAS GENERALES DE LAS SOCIEDADES COTIZADAS 435
Rebeca Herrero Morant
I. INTRODUCCIÓN 435
II. MEDIDAS DE ESTÍMULO DEL EJERCICIO DEL DERECHO DE VOTO 439
1. Destinatarios de las medidas 441
2. Medidas legales recientes 447
III. ANÁLISIS DE LA EFECTIVIDAD DE LAS MEDIDAS DE ESTÍMULO DEL EJERCICIO DEL DERECHO DE VOTO 449
1. Situación respecto a los inversores minoristas 449
2. Situación respecto a los inversores institucionales 454
IV. CONCLUSIONES 459
V. BIBLIOGRAFÍA 460
15. CONCEPTOS E INTERROGANTES PARA LA INTEGRACIÓN DE LA INTELIGENCIA ARTIFICIAL EN LOS ACUERDOS SOCIALES 467
Jorge Villalobos Portalés
I. INTRODUCCIÓN 467
II. CONCEPTO Y CARACTERÍSTICAS DE LA IA 469
III. PROBLEMÁTICA EN LOS ACUERDOS SOCIALES: LOS RIESGOS 476
IV. “PROGRAMAR” EL INTERÉS SOCIAL Y LA IA EN LA DEFINICIÓN DEL INTERÉS SOCIAL: EL GOLEM SOCIETARIO 484
V. “CIBERCONSEJERO”: INEFICIENCIA DE UNA PERSONALIDAD JURÍDICA PARA LA IA DENTRO DEL DERECHO SOCIETARIO 487
VI. CONCLUSIONES 488
VII. BIBLIOGRAFÍA 489
TERCERA PARTE
ACUERDOS Y CONFLICTOS DE INTERÉS
16. EL MARCO DE RELACIONES DEL ART. 231 BIS LSC CON EL RÉGIMEN SOBRE CONFLICTO DE INTERESES DE LOS ADMINISTRADORES Y SOBRE OPERACIONES VINCULADAS DESDE LA PERSPECTIVA DE LOS GRUPOS DE SOCIEDADES 497
Alberto Alonso Ureba y Antonio Roncero Sánchez
I. OBJETO DE ANÁLISIS 497
II. CUESTIONES PRELIMINARES 501
1. Los conceptos de transacción/operación y grupo de sociedades 501
2. Sobre la aplicabilidad acumulativa de los regímenes sobre conflicto de intereses de los administradores, operaciones intragrupo y operaciones vinculadas 515
III. LAS OPERACIONES INTRAGRUPO DEL ARTÍCULO 231 BIS LSC: UN PASO EN FALSO PARA EL ESTABLECIMIENTO DE UN DERECHO DE GRUPOS DE SOCIEDADES 517
1. Su ubicación sistemática en el régimen general sobre deberes de los administradores 517
2. Aspectos de interpretación y aplicación del artículo 231 bis LSC 522
2.1. Ámbito objetivo de aplicación 523
2.2. Ámbito subjetivo de aplicación 530
2.3. Régimen de tutela 539
3. Sobre las relaciones con el régimen de operaciones vinculadas 552
IV. BIBLIOGRAFÍA 557
17. VALIDEZ DEL ACUERDO DE APROBACIÓN DE OPERACIONES ENTRE FILIAL Y MATRIZ A PESAR DEL VOTO DEL ADMINISTRADOR VINCULADO A LA MATRIZ: EL GRUPO COMO EXCEPCIÓN 561
Nerea Iráculis Arregui
I. INTRODUCCIÓN: NUEVO ARTÍCULO 231 bis.2 LSC Y DERECHO ACOMODADO A LAS OPERACIONES VINCULADAS INTRAGRUPO 561
II. EL ADMINISTRADOR DOMINICAL: LA VINCULACIÓN EN SENTIDO DE REPRESENTACIÓN DEL ART. 231 bis.2 LSC 570
1. Amplio contenido del criterio de la vinculación (ascendente): el administrador se contamina del conflicto del socio afectado 570
2. Énfasis en la vinculación en sentido de representación 575
III. EL ADMINISTRADOR INFLUENCIADO: LA VINCULACIÓN EN SENTIDO DE OBEDIENCIA 580
1. La vinculación en sentido de obediencia en la formulación del debe