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Los Auditores de Cuentas y la Suspension de Pagos (2ª Edición)

Los Auditores de Cuentas y la Suspension de Pagos (2ª Edición)
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El proceso de suspensión de pagos, regulado en España por la Ley especial de 1922, permite a las empresas en crisis económica, con dificultades para cumplir sus obligaciones de pago, alcanzar un convenio de espera, de quita o de ambas cosas a la vez, entre otras modalidades.

Los auditores de cuentas-interventores de la empresa suspensa, por imperativo de la mencionada Ley, colaboran pericialmente con el juzgado que les nombra, con el deudor y sus acreedores, dada su profesión contable, así como sus conocimientos y experiencias en la gestión empresarial.

Esta monografía estudia los aspectos principales, sustantivos y procesales, que surgen durante la tramitación del referido expediente, y trata de ofrecer las opiniones más relevantes de la doctrina científica y de la jurisprudencia, así como las soluciones de la práctica profesional, generalmente aceptadas por Juzgados y Tribunales, desde el observatorio del autor, Fernando Gómez Martín, Auditor de Cuentas, con cerca de cuarenta años de colaboración como perito judicial y que ha participado en más de doscientas cincuenta suspensiones de pagos y quiebras, como interventor, comisario, depositario o síndico, además de haber emitido cientos de dictámenes en pleitos civiles, laborales, penales y contencioso-administrativos, en las respectivas jurisdicciones, principalmente en Juzgados de Primera Instancia.

Puede ser útil para los profesionales de la contabilidad y la auditoría, independientes o al servicio de la empresa pública y privada o de la Administración, así como de las profesiones jurídicas (abogados, corredores de comercio, jueces, notarios, procuradores, registradores, etc.), además de en la docencia (Universidades y Escuelas de Negocios).


NOTA A LA SEGUNDA EDICIÓN

A finales de 1995, entregué al Instituto de Contabilidad y Auditoría de Cuentas, el original de la monografía LOS AUDITORES Y LA SUSPENSIÓN DE PAGOS, cumpliendo el encargo de su Presidente D. Ricardo Bolufer Nieto, que me había honrado al aceptar su publicación, que fue distribuida en la primavera de 1996 y quedó agotada, prácticamente, en el transcurso de un año.

Durante los tres años y medio transcurridos, además de valiosas aportaciones de la doctrina científica y de la jurisprudencia, se han publicado numerosas disposiciones, que modifican algunas de las referidas en la primera edición o inciden, directa o indirectamente, en el proceso de suspensión de pagos, y de las que espigamos, por orden cronológico, las siguientes:

- Real Decreto 1784/1996, de 19 de julio, por el que se aprueba el Reglamento del Registro Mercantil.
- Ley 13/1996, de 30 de diciembre, de Medidas fiscales, administrativas y del orden social: modificación de la base imponible del IVA.
- Ley 7/1996, de 15 de enero, de Ordenación del comercio minorista.
- Ley 1/1996, de 10 de enero, de Asistencia jurídica gratuita.
- Real Decreto Legislativo 1/1996, de 12 de abril, que aprueba el Texto Refundido de la Ley de Propiedad Intelectual.
- Ley 60/1997, de 19 de diciembre, que modifica el art. 33.2 del Estatuto de los Trabajadores.
- Ley 66/1997, de 30 de diciembre, de Medidas fiscales, administrativas y del orden social: Modificación de la base imponible del IVA y de las condiciones de actuación de la Seguridad Social en los procesos concursales, así como del apartado 1 del art. 32 de la LGP. Medidas cautelares para asegurar el cobro de la deuda tributaria.
- Ley 28/1998, de 13 de julio, de Ventas a plazos de bienes muebles.
- Ley 37/1998, de 16 de noviembre, de reforma de la Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valores.
- Real Decreto 2486/1998, de 20 de noviembre, por el que se aprueba el Reglamento de ordenación y supervisión de los seguros privados.
- Ley 50/1998, de 30 de diciembre, de Medidas fiscales, administrativas y del orden social : Medidas cautelares de carácter provisional en el procedimiento de apremio de la TGSS.
- Ley 1/1999, de 5 de enero, reguladora de las Entidades de Capital-Riesgo y de sus sociedades gestoras.
- Ley 27/1999, de 16 de julio, de Cooperativas.
- Ley 41/1999, de 12 de noviembre, sobre sistemas de pagos y liquidación de valores.


Soy consciente de que toda obra se presenta inacabada y, en este caso, se constata la evidencia del Proyecto de Ley de Enjuiciamiento Civil, cuyo texto, remitido por el Congreso de los Diputados, se publica en el BOCG-SENADO, de fecha 5 de octubre de 1999.

Sin embargo, al revisar la edición anterior y preparar ésta, no sólo he procurado su actualización, sustituyendo la normativa derogada por la vigente, sino que he intentado atender las sugerencias recibidas de los lectores, cubrir las lagunas observadas y completar o ampliar aspectos omitidos o tratados parcialmente, con la finalidad de ofrecer una obra más acabada, aunque estoy seguro que perfectible, en futuros trabajos, si disfruto de las aportaciones y críticas de cuantos se asomen a estas páginas, cuyo agradecimiento expreso por adelantado, así como mi gratitud a D. Antonio Gómez Ciria, Presidente del ICAC, que lo ha hecho posible.

Es evidente que hemos cambiado el título del libro, para identificar, en vez de auditor, a secas, el auditor de cuentas, respondiendo así al deseo de voces que consideran la auditoría un campo más extenso (calidad, medio ambiente, riesgos laborales, legal, fiscal, etc.).

NOTA A LA SEGUNDA EDICIÓN

PRESENTACIÓN

ABREVIATURAS

PRÓLOGO

CAPÍTULO 1. INTRODUCCIÓN.
1.1. Código de Comercio de 1829.
1.2. Código de Comercio de 1885.
1.3. Ley de Suspensión de Pagos.
1.4. Circulares de la Fiscalía del Tribunal Supremo y Circular 1/1995 de la Fiscalía General del Estado.
1.5. Intentos de reforma concursal.
1.5.1. Necesidad reformadora del régimen vigente.
1.5.2. Propuestas de renovación del Derecho concursal. A) Colegio de Abogados de Barcelona; B) Comisión General de Codificación.


1.5.3. Situación actual de la proyectada reforma concursal.

CAPÍTULO 2. PRESUPUESTO OBJETIVO.
2.1. Ley de Suspensión de Pagos y Código de Comercio.
2.2. Fiscalía General del Estado (Circular 1/1995).
2.3. Compañías y Empresas de Ferrocarriles y demás obras públicas.


CAPÍTULO 3. PRESUPUESTO SUBJETIVO.
3.1. Artesanos; actividades agro-pecuario-forestales; profesio-nales.

3.2. Sociedades cooperativas, sociedades anónimas, sociedades de responsabilidad limitada, sociedades laborales y otras sociedades mercantiles "en liquidación".


3.3. Entidades aseguradoras.
3.4. Entidades de crédito.
3.5. Sociedades Rectoras de Mercados Secundarios y Entidades Gestoras del Mercado de Deuda Pública

3.6. Sociedades irregulares.
3.7. Sociedades civiles.
3.8. Comunidades de bienes
3.9. Sociedades Agrarias de Transformación
3.10. Agrupaciones de Interés Económico.
3.11. Uniones Temporales de Empresas.
3.12. Grupos empresariales.
3.13. Sociedades de Garantía Recíproca.
3.14. Entidades de Capital-Riesgo y Sociedades Gestoras.
3.15. Fundaciones.

CAPÍTULO 4. SOLICITUD.
4.1. Competencia jurisdiccional.
4.2. Documentación.
4.2.1. Balance o estado de situación.
4.2.1.1. Principios de contabilidad generalmente aceptados.
4.2.1.2. Proyectos del Instituto de Contabilidad y Auditoría de Cuentas.

4.2.2. Libros de contabilidad.
4.3. Tramitación.
4.3.1. Admisión o desestimación.
4.3.1.1. Publicidad.
4.3.2. Sobreseimiento.
4.3.3. Desistimiento.

CAPÍTULO 5. LOS ÓRGANOS DEL PROCESO.
5.1. El juez.
5.2. El secretario.
5.3. El Ministerio Fiscal.
5.4. La junta general de acreedores.
5.5. Colaboradores del juez: los interventores.
5.5.1. Nombramiento.
5.5.2. Naturaleza.
5.5.3. Incompatibilidad específica.
5.5.4. Impugnación.
5.5.5. Funciones.
5.5.5.1. Diligencia en libros.
5.5.5.2. Visita a la empresa.
5.5.5.3. Inspección del balance definitivo.
5.5.5.4. Deberes de los interventores. 1º Inspección contable. 2º Control. 3º Información. 4º Asesoramiento. 5º Defensa de la masa.


5.5.5.5. Administración de la empresa: Facultades del suspenso y limitaciones.

5.5.5.5.1. Sustitución y nombramiento de administrador judicial.
5.5.5.5.2. Limitaciones legales y funcionales.
5.5.5.5.3. Actos nulos y responsabilidad penal del suspenso.
5.5.5.5.4. Acuerdos sociales.
5.5.5.6. Dictamen.
5.5.5.7. Embargos y administraciones judiciales.
5.5.5.8. Impugnaciones.
5.5.5.9. Lista definitiva de acreedores.
5.5.5.10. Asistencia a la junta de acreedores.
5.5.5.11. Trámite escrito.
5.5.5.12. Pieza de calificación.
5.5.5.13. Pieza de retroacción.
5.5.5.14. Acción pauliana.
5.5.5.15. Tercerías de dominio.
5.5.6. Prohibiciones.
5.5.7. Actuaciones y decisiones.
5.5.8. Responsabilidades genéricas de los auditores de cuentas.
5.5.8.1. Disciplinaria.
5.5.8.2. Administrativa.
5.5.8.3. Civil.
5.5.8.4. Penal.
5.5.9. Responsabilidades específicas de los interventores.
5.5.9.1. Tipificadas en la Ley especial.
5.5.9.2. Pericial.
5.5.9.3. Tributaria.
5.5.10. Secreto profesional.
5.5.11. Retribución.
5.5.11.1. Fiscalidad.
5.5.11.1.1 Provisiones de fondos.

CAPÍTULO 6. EFECTOS DE LA ADMISIÓN JUDICIAL DE LA SUSPENSIÓN DE PAGOS.

6.1. De los efectos sobre el deudor.
6.1.1. Intervención de las operaciones del suspenso
6.1.2. Administración de la empresa suspensa.
6.1.2.1 Capacidad de obrar del suspenso.
6.1.2.2 Responsabilidades del suspenso.
6.1.3. Balance definitivo.
6.1.3.1 Fecha de referencia del balance definitivo.
6.1.4. Derecho de examen contable por los acreedores.
6.2. De los efectos sobre los bienes.
6.3. De los efectos sobre las deudas.
6.3.1. Paralización de acciones de terceros.
6.3.2. Imposibilidad de solicitar la declaración de quiebra.
6.3.3. Paralización de ejecuciones de sentencias en juicios ordinarios y ejecutivos.

6.3.4. Suspensión de embargos o administraciones judiciales.
6.3.5. Bienes embargados.
6.3.6. Ejecución sobre bienes gananciales.
6.3.7. Devengo de intereses.
6.3.8. Créditos laborales.
6.3.8.1. Personal de alta dirección.
6.3.8.2. Complementos de pensiones laborales y otros.
6.3.8.3. Demandas laborales
6.3.8.4. Fondo de Garantía Salarial.
6.3.8.5. Derechos de autor.
6.3.9. Créditos institucionales.
6.3.9.1. Créditos tributarios.
6.3.9.1.1. Exacciones Comunidad Europea del Carbón y del Acero.
6.3.9.1.2. Acreedores por IVA: Modificación de la base imponible.
6.3.9.2. Créditos de la Seguridad Social.
6.3.9.3. Ejecuciones administrativas.
6.3.10. Créditos en moneda extranjera.
6.3.11. Compensación de créditos.
6.3.12. Inembargabilidad.
6.3.13. Acreedores de la masa.
6.4. Sobre otras relaciones jurídicas.
6.4.1. Sociedades anónimas o de responsabilidad limitada unipersonales.

6.4.2. Arrendamientos y demandas de desahucio.
6.4.2.1. Arrendamiento de bienes muebles.
6.4.3. Operaciones de arrendamiento financiero.
6.4.3.1. Lease back.
6.4.4. Contratos de suministro de agua, electricidad y gas.
6.4.5. Contratos con las Administraciones Públicas.
6.4.6. Participaciones hipotecarias.
6.4.7. Ley Cambiaria.
6.4.8. Créditos afianzados solidariamente.
6.4.9. Garantías comprometidas con terceros.
6.4.10. Comisiones de aval.
6.4.11. Transporte.
6.4.12. Derecho de retención.
6.4.13. Cesión de créditos.
6.4.14. Cesión de bienes o derechos.
6.4.15. Cotización en Bolsa.
6.4.16. Agrupaciones de Interés Económico.

CAPÍTULO 7. DICTAMEN.
7.1. Fecha de los efectos de la suspensión de pagos respecto del dictamen.

7.1.1. La Ley especial.
7.1.2. La doctrina.
7.1.3. El Código Penal.
7.1.4. La jurisprudencia.
7.1.5. Lege ferenda.
7.1.6. Conclusión.
7.2. Ley de Auditoría de Cuentas y su Reglamento.
7.3. Normas Técnicas del Instituto de Contabilidad y Auditoría de Cuentas.

7.4. Consultas evacuadas por el Instituto de Contabilidad y Auditoría de Cuentas.

7.5. Propuesta de Norma Técnica sobre Dictamen.
7.6. Primer extremo: "Exactitud del activo y pasivo del balance, con expresión de la naturaleza de los créditos incluidos en uno y otro".


7.6.1. Criterio normalizado.
7.6.2. Ruptura del principio de empresa en funcionamiento.
7.7. Segundo extremo: "Estado de la contabilidad del suspenso e informalidades que en ella se notaren, con arreglo a la Ley".


7.8. Tercer extremo: "Certeza o inexactitud de las causas que, según la memoria presentada, hayan originado la suspensión".


7.9. Relación de créditos y calificación jurídica.

CAPÍTULO 8. DECLARACIÓN EN ESTADO DE SUSPENSIÓN DE PAGOS Y CALIFICACIÓN DE LA INSOLVENCIA.

8.1. Insolvencia provisional.
8.2. Insolvencia definitiva.
8.2.1. Consignación o afianzamiento y recalificación.
8.2.2. Sobreseimiento o quiebra.
8.2.3. Tramitación como insolvencia definitiva.
8.2.3.1. Calificación: fortuita, culpable y fraudulenta.
8.2.3.2. Retroacción.
8.2.3.3. Convenio o sobreseimiento.
8.2.3.4. Límites a la capacidad de obrar.
8.3. Publicidad.

CAPÍTULO 9. INSOLVENCIAS PUNIBLES.
9.1. Texto legal.
9.2. Doctrina científica.
9.3. Observaciones.
9.4. Alzamiento de bienes.
9.5. Alzamiento en procesos concursales.
9.6. Delitos concursales.
9.7. Falsedad contable en procesos concursales.
9.8. Incumplimiento de deberes contables.
9.9. Autoría y complicidad.
9.10. Calificación civil y proceso penal.
9.11. El Ministerio Fiscal.
9.12. Concurso de delitos.
9.13. Prescripción.

CAPÍTULO 10. LISTA DEFINITIVA DE ACREEDORES.
10.1. Impugnaciones.
10.2. Comunicación de libros.
10.3. Contenido de la lista definitiva.
10.4. Créditos condicionales.
10.4.1. Deudas por efectos descontados.
10.4.2. Efectos cedidos para pago de deudas.
10.4.3. Fianzas dadas y recibidas.
10.4.4. Letras de colusión.
10.4.5. Créditos en divisas.
10.4.6. Deudas ilíquidas.
10.5. Presentación de la lista definitiva.
10.6. Recalificación de la insolvencia.


CAPÍTULO 11. CALIFICACIÓN JURÍDICA DE LOS CREDITOS.
11.1. Créditos con derecho de abstención.
11.1.1. Singularmente privilegiados y privilegiados.
11.1.2. Reconocidos en sentencia firme.
11.1.3. Escriturarios o en póliza intervenida.
11.1.4. Laborales e Institucionales.
11.1.4.1. Créditos laborales.
11.1.4.2. Créditos institucionales: Hacienda y Seguridad Social; Exacciones CECA.

11.1.5. Derecho de ejecución separada.
11.1.5.1 Hipotecarios y pignoraticios.
11.1.5.2 Hipoteca de máximos.
11.1.5.3 Hipoteca en contragarantía.
11.1.5.4 Acreedores Ex iure domini.
11.1.5.4.1 Art. 908 del C. de C.
11.1.5.4.2 Art. 909 del C. de C.
11.1.5.4.3 Bienes en consignación.
11.1.5.4.4 Reserva de dominio.
11.1.5.4.5 Operaciones de arrendamiento financiero.
11.1.5.4.6 Contrato de maquila.
11.1.6. Pago de créditos con derecho de abstención.
11.2. Créditos ordinarios.
11.2.1. Créditos escriturarios.
11.2.2. Créditos comunes: a) por operaciones mercantiles; b) por derecho civil.

11.2.3. Acreedores por préstamos participativos.

CAPÍTULO 12. EL CONVENIO.
12.1. Modalidades de convenio.
12.2. Junta general de acreedores.
12.3. Tramitación escrita.
12.4. Acreedores Institucionales.
12.4.1. Hacienda Pública.
12.4.1.1. Circulares e Instrucciones.
12.4.1.2. La condonación.
12.4.2. Tesorería General de la Seguridad Social.
12.4.2.1. Circulares e Instrucciones.
12.4.3. Naturaleza jurídica de las Circulares.
12.5. Impugnación.
12.6. Aprobación.
12.6.1. La comisión de acreedores.
12.6.2. Efectos contables: a) el deudor; b) el acreedor; c) balance general.

12.7. Incumplimiento.
12.8. Cumplimiento.

CAPÍTULO 13. OTROS ASPECTOS PROCESALES
13.1. Cese de los interventores.
13.2. Cómputo de plazos.
13.3. Principales hitos del expediente.


APÉNDICES:

1. MEMORÁNDUM DE PROCEDIMIENTOS

2. REFERENCIAS DE LA LEGISLACIÓN

3. REFERENCIAS DE JURISPRUDENCIA

4. BIBLIOGRAFÍA

Otros libros de Gómez Martín, Fernando

Otros libros de CONCURSAL