Los contratos en la sociedad de la informacion. Formularios de contratos informaticos

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Valentin Carrascosa Lopez (Director)

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ISBN: 9788484448402
EAN: 9788484448402
Editorial: Comares
Fecha de la edición: 28/06/2004
Nº Pág.: 990

Materias:

Derecho / Nuevas Tecnologías / CONTRATOS

Prueba de Lectura

INTRODUCCIÓN

La redacción del contrato es ante todo una construcción. Esta construcción tiene como fundamento, de una parte, la interrogación sobre la operación a realizar y de otra parte la necesidad de regular las relaciones contractuales. Como bien lo advierte el profesor Mousseron «elaborar un contrato consiste en responder a toda una serie de preguntas».
Para lograr esta construcción, es necesario crear ante todo un esquema o plan de la relación contractual deseada. Es así como nosotros proponemos en esta obra una metodología para elaborar un árbol conceptual aplicable a todos los contratos. Esta «técnica contractual» (es así como llamaremos de manera general nuestra metodología) es una modelización del contrato a geometría variable. Todo jurista tiene las capacidades cognitivas y el conocimiento pragmático para lograr aplicar este método en la redacción de un contrato, en la revisión de un contrato o en la auditoria del contrato.
La construcción de nuestra técnica contractual considerada como una ingeniería del conocimiento jurídico se presenta en tres niveles:

1. La modelización del contrato, en nuestro trabajo corresponde al nivel conceptual, teórico del contrato.
La modelización del contrato tiene su origen en la estructura jurídica misma del contrato. En el libro primero de nuestro trabajo exponemos en primer término que el concepto de contrato existente en la cultura jurídica romana corresponde no a una teoría del contrato sino a la existencia de tipos o figuras contractuales. Es necesario esperar el siglo XVIII para alcanzar con la obra de Pothier la modelización ( la primera del contrato) de la teoría general del contrato.

Su obra es seguida por la codificación francesa de 1804 y la mayor parte de codificaciones latinoamericanas. Pero lo más importante de este trabajo es el esfuerzo intelectual de descubrir la estructura esencial del contrato a partir de las categorías jurídicas inherentes en el contrato. Es sorprendente constatar que la teoría general del contrato a conocido pocos cambios en su concepción desde hace casi 200 años.
El modelo contractual presentado presenta una característica esencial al trabajo jurídico: este modelo no es solo una reflexión intelectual sino que es el fruto del análisis de la práctica contractual, de la redacción de contratos.
Un contrato es una construcción que responde a una doble operación:
a) El contrato constituye una operación intelectual, es decir, que todos los conocimientos jurídicos de la noción del contrato son necesarios para la redacción del contrato para establecer su contenido, definir sus obligaciones, prever su ejecución. Es lo que los juristas romanos llamaban el «negotium» la esencia del contrato la construcción jurídica del contrato.
b) El contrato constituye una operación material, es decir, la expresión material del contrato, lo que se ha llamado el «instrumentum» del contrato. El soporte del contrato que puede ser el escrito papel o electrónico.
En nuestro trabajo hemos en una primera parte descrito la metodología de nuestro trabajo. El resultado práctico de la reflexión teórica es la presentación del esquema contractual siguiente:

2. La técnica contractual, que en nuestro trabajo corresponde a todas la herramientas metodológicas y conceptuales que hacen posible la redacción de un contrato construido.
Esta noción de contrato estructurado o construido responde a una práctica usual en la redacción de contratos que consiste en ordenar de manera jurídica los problemas que deben ser tratados en la redacción del contrato. La construcción del contrato va a evitar principalmente las lagunas jurídicas o a evitar la repetición de cláusulas.
Varias técnicas pueden ser empleadas en la técnica contractual :
• la formula del contrato tipo o modelo de contrato que se utiliza en los contratos de adhesión. Es lo que se podría calificar de congelado jurídico y que corresponde a una serie de condiciones contractuales estandarizadas
• Los formularios en lo cuales el redactor se contenta de completar el documento. Este tipo de formularios pueden presentarse en soporte papel o soporte electrónico.
• La bibliotecas de cláusulas que ponen a disposición del redactor una serie de cláusulas que presentan soluciones bien elaboradas. Con la ayuda de modelos y comentarios esta técnica constituye una ayuda intelectual al jurista en la redacción material del contrato (intrumentum).
En nuestro trabajo hemos optado por presentar una biblioteca de cláusulas que presenta una particularidad de nuestro trabajo ya que se presenta estructurada en varios niveles :
a) La biblioteca de cláusulas esta estructurada según el esquema de técnica contractual presentado en la parte de metodología de nuestro trabajo
b) Cada cláusula contiene un análisis jurídico, un ejemplo y un comentario sobre el contenido de la cláusula.
c) A partir de la biblioteca todo jurista puede preparar un itinerario jurídico o un check-list de todas las cláusulas a integrar en el contrato.

3. La práctica contractual, la obra integra ciento veinticinco modelos de contratos distribuidos en cinco tipos: informáticos, telemáticos, de redes, Internet y de telecomunicaciones, ya definidos a lo largo de este trabajo y que corresponden a aquellos frecuentemente utilizados en los servicios de sociedad de la información.
Los modelos de contratos han sido acopiados mayoritariamente de las empresas, entidades o instituciones españolas; otros han sido elaborados, modificados y/o adaptados de la legislación europea, francesa, en particular, pero también de la Norteamericana y Latinoamérica. El propósito ha sido enriquecer el acervo documental y ampliar el enfoque español a las experiencias que se están produciendo en otras latitudes.
El acopio, re-elaboración o adaptación de los modelos se ha realizado respetando las instituciones y legislación nacional españolas, y haciendo la referencia cada vez que ello era necesario a fin de apoyar el trabajo de investigación o académico del lector. En aquellos rarísimos casos en que las instituciones jurídicas propuestas no correspondían a aquellas existentes en España, hemos conservado las propuestas por los países del cual fue tomado el modelo.
Cuando ha sido necesario hemos hecho la mención de los autores de los contratos o las referencias empresariales, precisando que los modelos extraídos se encontraban en un Site público y a disposición de los internautas. Sin embargo, los autores han tomado la opción de evitar toda referencia comercial de nombres o marcas comerciales, y las que han sido incluidas, responden a estrategias de venta y mercadeo empresarial, que muestran la dinámica y competitividad del sector relacionado a los servicios de la sociedad de la información. Hemos querido conservar estos rasgos relacionados a la fidelización del cliente, la generación de mercados cautivos, la formación de los usuarios, entre otros, porque son indicadores de la cada vez mas compleja imbricación entre los aspectos técnicos relacionados a la tecnología de la información y de la comunicación, y los aspectos económicos, de la administración de negocios. Es oportuno recordar que la referencias apuntadas en esta obra, no denotan para los autores, ninguna preferencia sobre la calidad, rendimiento, precio, de las creaciones materiales o inmateriales.
Los títulos de los contratos, de las secciones, sub secciones, artículos, son los mismos que figuraban en los contratos acopiados, no reflejan aquellos que los autores hubieran propuesto. En aquellos que no tenían títulos, son los autores quienes les han asignado uno, a fin de guardar la misma relación uniforme en todo el documento. Sin embargo, las secciones, sub secciones y artículos de cada contrato, han sido reubicados en cada uno de las cinco Fases que hemos propuesto en la Metodología y Técnica Contractual, contenida en cada contrato: Formación, Ejecución, Circulación, Extinción y Diferendos. No obstante, no sería raro que el lector encuentre algunas cláusulas que correspondiendo a una Fase contractual se encuentren en otra, esto porque los autores de ciertos contratos han optado por esa fórmula. Un análisis más detallado será necesario en las futuras ediciones para reintegrar las cláusulas a sus respectivas ubicaciones
Ciertos contratos han sido concebidos desde una u otra perspectiva: del Cliente o de la Empresa, del Comprador o del Vendedor, del Proveedor o del Usuario; la perspectiva es diferente y ello se refleja en el contenido de las cláusulas. Hemos querido compensar el desequilibrio existente entre los contratantes, incluyendo los lineamientos de contratación propuestos por los Principios Europeos y los Principios de UNIDROIT, esperando que podamos elaborar en el futuro nuevos modelos que reestablezcan el equilibrio entre los partes contratantes.
Se han respetado los plazos, términos, duración, fechas, propuestos por los autores, en otros casos en los cuales no figura ninguna de ellas, se han propuesto algunas, cuando no ha sido posible sugerir ninguna fórmula, figuran tres puntos suspensivos, y en otros la noción «precisar».
Finalmente, los modelos de contratos propuestos, no son sino eso: modelos, cuya virtud principal es de promover la reflexión, suscitar el interés e incitar la imaginación en la búsqueda de soluciones. Son marcos generales incapaces de aplicación a casos específicos, concretos y adaptados a la práctica contractual, y de los cuales deben estar conscientes y prevenidos los lectores, sean empresarios, clientes, representantes de instituciones o entidades. Los autores se ponen a disposición estos últimos para confrontar sus puntos de vista, recibir sugerencias, criticas o comentarios y mejorar la contribución que ponemos en vuestras manos.
La obra esta acompañada finalmente de las disposiciones legislativas españolas así como las directivas europeas de la sociedad de la información aplicables a los contratos.

Madrid, Invierno 2003
LOS AUTORES

INTRODUCCIÓN
PREFACIO

LIBRO I
Metodología y fases del contrato

SECCIÓN I
La teoría general del contrato

SUB-SECCIÓN I. EL CONTRATO COMO MODELO JURÍDICO

§ 1. Recuento histórico de la noción del contrato
A. Antes del Código Civil
1. En el Derecho romano
2. En derecho antiguo francés
B. Después del Código Civil
1. La crisis del contrato
2. La nueva dinámica del contrato
§ 2. Los principios de la teoría general del contrato
A. Carácter de epistemológico
1. En la formación del contrato
2. En la calificación del contrato
B. El carácter axiomático
1. Los elementos del contrato
2. Las condiciones de validez del contrato

SUB SECCIÓN II. EL CONTRATO SUS LÍMITES Y SU EVOLUCIÓN

§ 1. Los Contratos en el Código Civil
A. La clasificación de los contratos
B. El Régimen de los contratos
§ 2. El contrato fuera del derecho positivo
A. Operaciones jurídicas simples
1. Tipos de contrato
2. El régimen jurídico
B. Operaciones jurídicas complejas
1. Cadenas de contratos y conjuntos de contratos
2. Régimen jurídico

SECCIÓN II
La modelización del contrato informático

SUB-SECCIÓN I. PRINCIPIOS JURÍDICOS DEL SISTEMA

§ 1. La aplicación de la teoría general del contrato
A. Condiciones de la validez del contrato
B. Los Elementos del contrato
§ 2. Análisis de la práctica contractual
A. Fases del contrato
B. El Contexto del contrato
1. Contexto legal de la formación del contrato
2. Contexto legal de la ejecución del contrato

SUB-SECCIÓN II. PRINCIPIOS COGNITIVOS DEL CONTRATO

§ 1. La categorización del contrato
A. Las opiniones enciclopédicas del contrato
1. La tipicidad de las categorías del contrato
2. Los prototipos del contrato
B. Las hipótesis jurídicas incompletas del contrato
§ 2. Los modelos del contrato informático
A. Los objetos en el modelo del contrato
1. Los atributos de objetos en el modelo del contrato
2. Acontecimientos de objetos en el modelo del contrato
B. La jerarquía y la herencia en el modelo

SECCIÓN III
Fases de la contratación

INTRODUCCIÓN

SUB SECCIÓN I. FASE DE FORMACIÓN

A. Etapa Precontractual
1. Carácter técnico y diferencia de intereses
2. Determinación de la prestación informática
a) Estudio de Necesidades
b) El Cuaderno de Cargos (Términos de Referencia)
B. Etapa de Negociación y Formación del Contrato
1. Datos Generales
2. Preámbulo o interpretación del Contrato
3. Naturaleza Jurídica
4. Objeto del Contrato
5. Precio
6. Lengua
7. Duración
8. Localización
9. Fianza del Fiel Cumplimiento

SUB SECCIÓN II. FASE DE EJECUCIÓN

A. La transferencia de la propiedad
1. La noción de propiedad en el ámbito informático
a) La Transferencia de la propiedad de equipos en ausencia de cláusula
b) Transferencia de la propiedad de equipos en presencia de cláusulas
2. La transferencia de la Propiedad de las creaciones incorporales
a) Carácter incorporal de los objetos cedidos
i. Creaciones Relativas al Derecho de Patentes
ii. Creaciones Resultantes del Derecho de la Propiedad Literaria y Artística
b) Programas de Aplicación
i. Transferencia de los Derechos Sobre los Programas Productos o Programas de Aplicación
ii. Transferencia de los Derechos sobre los Programas Informáticos Específicos
B. Provisión de bienes y servicios
1. Obligaciones de las partes cuanto a la preparación de una solución informática
a) Obligaciones del proveedor: la información
b) Obligaciones del cliente: la colaboración
2. Obligaciones de las partes cuanto a la implantación de una solución informática
a) Obligaciones del proveedor
b) Obligaciones del cliente
C. Sanción de la inejecución de las obligaciones pero sin extinción del contrato

SUB SECCIÓN III. FASE DE CIRCULACIÓN

A. Substitución de Contratantes-Cesión
B. Subcontratación

SUB SECCIÓN IV. FASE DE EXTINCIÓN

A. Extinción de los contratos
1. Causas Previstas
2. Causas Imprevistas
B. Efectos de la extinción

SUB SECCIÓN V. FASE DE DIFERENDOS

A. Solución de diferendos bajo la fórmula contractual
B. Solución de diferendos bajo la fórmula legislativa
1. Principio de prolongación de la legislación, competencia y jurisdicción territorial
2. Principio de competencia legislativa

LIBRO II
Biblioteca de cláusulas

SECCIÓN I
Formación

I. PREÁMBULO
II. DEFINICIONES
III. PARTES
IV. OBJETO
V. DURACIÓN
1. Duración
2. Plazo de ejecución
3. Duración determinada
4. Duración indeterminada del contrato
5. Calendario
VI. PRECIO
1. Determinación
A. Calculo
2. Modalidades
A. Honorarios
B. Alquileres
C. Precio
D. Rentas
E. Royalties
3. Revisión precio
VII. INTERLOCUTOR
VIII. TERRITORIO
IX. DOCUMENTOS
X. DERECHO APLICABLE
XI. INTEGRALIDAD DEL CONTRATO
XII. LENGUA DEL CONTRATO

SECCIÓN II
Ejecución

I. DERECHOS
1. Propiedad
A. Condiciones de adquisición
a) Anulación
b) Recuperación
c) Reserva de propiedad
d) Reventa
e) Riesgos
2. Propiedad intelectual
A. Autor
a) Derecho del editor
b) Derecho de autor
B. Derechos patrimoniales
a) Amplitud
b) Límites
c) Ejemplar de archivo
d) Falsificación
3. Propiedad industrial
A. Patentes
B. Marcas y logos
4. Derecho de autor
5. Propiedad de los resultados
6. Propiedad de las contenidos
II. OBLIGACIONES
1. Tipo de obligaciones
A. Obligaciones reciprocas
B. Obligaciones sobrevinientes al contrato
C. Obligación de colaboración
D. Obligación de consejo
E. Obligación de medios
F. Obligación de resultados
G. Obligación de información
H. Obligaciones generales de las partes
2. Contenido de la obligación
A. Descripción del equipo
B. Descripción de prestaciones técnicas
C. Descripción de la red
D. Descriptivo técnico
E. Diagnóstico
F. Dimensionamiento
G. Descripción del servicio
3. Condiciones
A. Condiciones de ejecución
a) Análisis funcional
b) Análisis
c) Auditoría
d) Cuaderno de cargos
e) Locales
f) Seguimiento de la ejecución
B. Acceso
a) Acceso al servicio
b) Acceso a las fuentes
C. De acceso a Internet
a) Condiciones de alojamiento
b) Condiciones de utilización de la mensajería
c) Duplicación y nuevos sites
d) Correo electrónico e-mail
e) Páginas personales
D. Condición suspensiva
4. Control
A. Control de conformidad
B. Control de calidad
III. PRESTACIÓN
1. Asistencia
A. Asistencia a la puesta en marcha de las programas informáticos
B. Asistencia para elección del material
C. Asistencia técnica
2. Seguros
3. Auditabilidad
4. Comercialización
5. Confidencialidad
6. Entrega
7. Divulgación
8. Documentación
A. Documentos del trabajo
B. Documentación técnica
C. Documentos comerciales
9. Evolución
A. Evolución-obligación de perennidad
B. Evolución a la iniciativa del cliente
C. Evolución programas de ordenador
10. Funcionamiento de servidores
A. Disponibilidad
B. Mantenimiento
C. Calidad
D. Salvaguarda
E. Trabajos
11. Formación
12. Gestión
A. Clientela
B. Comité de seguimiento
C. Comité técnico
D. Dirección de personal
E. Gestión de personal
13. Informaciones confidenciales
14. Instalación
15. Entrega
A. Pedido
B. Pedido entrega
C. Plazos de entrega
16. Mantenimiento
A. Condiciones
B. Tarifas, pago
C. Duración
D. Amplitud
E. Exclusiones
F. Objeto
a) Materiales
b) Programas informáticos
G. Tipo
a) Preventivo
b) Curativo
17. No solicitud de personal
18. Prueba
19. Reversibilidad
20. Recepción
A. Recepción
B. Verificación
C. Provisional
D. Definitiva
21. Salvaguardas
22. Secreto
23. Seguridad
24. Estadísticas
25. Uso conforme
26. Pago
A. Retraso
B. Facturación
C. Modalidades de pago
D. Factura electrónica
E. Facturas de rentas-pagos
a) Factura y pagos
F. Pago-a cuenta
a) Condiciones
G. Condiciones de pago, reportes e informes
a) Reportes
H. No pago-falta de pago
I. No pago. Retraso
IV. GARANTÍA
1. Condiciones
2. Amplitud
A. Horarios
B. Periodo
3. Acontecimientos garantizados
A. Patentes, evicción, propiedad
B. Aptitudes del equipo
C. Programas de ordenador de base
D. Programas de ordenador de aplicación
E. Programa de ordenadores
F. Del material
4. Exclusión de la garantía
5. Garantía limitada
6. Tipo de garantía
A. Evicción
B. Vicios ocultos
V. RESPONSABILIDAD
1. Responsabilidad garantizada
2. Responsabilidad del centro servidor
A. Responsabilidad de las partes
B. Responsabilidad del cliente
C. Responsabilidad del distribuidor
D. Responsabilidad del proveedor
3. Limitación de la responsabilidad
VI. EXCLUSIVIDAD
VII. FIRMAS
VIII. ACCESO A LOS DATOS NOMINATIVOS
IX. CÓDIGO DEONTOLÓGICO
X. CONDICIONES GENERALES DE LA CONTRATACIÓN
XI. CONDICIONES PARTICULARES
XII. DECLARACIÓN
XIII. EVOLUCIÓN DEL CONTRATO
XIV. GASTOS DE REGISTRO
XV. GASTOS Y TASAS
XVI. SHRINK WRAP LICENCIA
XVII. INTERPRETACIÓN DEL CONTRATO
XVIII. MODIFICACIÓN DEL CONTRATO
XIX. VÍNCULOS HIPERTEXTOS

SECCIÓN III
Circulación

I. CESIÓN
1. Aprobación del sucesor
2. Circulación del contrato
II. AMPLITUD DE LA CESIÓN
III. SUB-CONTRATACIÓN
IV. INCESIBILIDAD

SECCIÓN IV
Extinción

I. EFECTOS DEL FIN DEL CONTRATO
II. EXTINCIÓN: CAUSAS
III. EXTINCIÓN: EFECTOS
IV. FUERZA MAYOR
V. INVALIDEZ
VI. NULIDAD
VII. RESOLUCIÓN
1. Resolución por el cliente
2. Resolución a título de sanción
3. Resolución anticipada del contrato
4. Resolución por acuerdo mutuo
5. Resolución por incumplimiento del prestatario
6. Resolución por incumplimiento del cliente
7. Resolución por no respeto del contrato
VIII. CLÁUSULA PENAL
IX. VALIDEZ PARCIAL

SECCIÓN V
Diferendos

I. CLÁUSULA DE DIFERENDO
II. ARBITRAJE
III. COMPETENCIA
IV LEY APLICABLE
V. PROCEDIMIENTO AMIGABLE
VI. PERITAJE
VII. RECLAMACIÓN

LIBRO III
Formularios de contratos

SECCIÓN I
Contratos informáticos

1. Contratos de abono a las revisiones de programa
2. Contrato de adquisición de equipos de procesamiento automático de datos
3. Contrato de adquisición de un ordenador
4. Contrato de adquisición de una creación informática con el fin de desarrollar una segunda creación (programa, motor de inferencia, generador de banco de datos, etc.
5. Contrato de agencia
6. Contrato de alquiler de material informático
7. Contrato de alquiler de sistema informático
8. Contrato de arrendamiento de equipos de procesamiento automático de datos 1
9. Contrato de arrendamiento de equipos de procesamiento automático de datos 2
10. Contrato de arrendamiento de equipos de procesamiento automático de datos 3
11. Contrato de arrendamiento financiero «leasing»
12. Contrato de cesión del derecho de uso y comercialización de programas de ordenador
13. Contrato de compra y venta de equipo de procesamiento de datos
14. Contrato de comunicación de tecnología propia
15. Contrato de concesión de licencia de uso de un programa de ordenador
16. Contrato de concesión de un derecho de utilización de un paquete de programas
17. Contrato de concesiones de derechos de utilización de paquetes de programas
18. Contrato de confidencialidad de información
19. Contrato de desarrollo de programas informáticos
20. Contrato de desarrollo e implementación de sistemas informáticos
21. Contrato de distribución
22. Contrato de distribución selectiva
23. Contrato de edición
24. Contrato de edición de programa
25. Contrato de equipo y de prestaciones informáticas específicas para funcionamiento inmediato
26. Contrato de equipo y de realización de programa específico
27. Contrato de estudio
28. Contrato de franquicia 1
29. Contrato de franquicia 2
30. Contrato de franquicia 3
31. Contrato de licencia de programa (concesión de un derecho de utilización)
32. Contrato de licencia de programa informático para el usuario final
33. Contrato de licencia de programa informático para el usuario final 2
34. Contrato de licencia para el uso de programa informático
35. Contrato de licencia para el usuario final de programa informático
36. Contrato de mantenimiento de equipos de procesamiento automático de datos 1
37. Contrato de mantenimiento de equipos de procesamiento automático de datos 2
38. Contrato de mantenimiento de material, ordenador y periféricos
39. Contrato de mantenimiento y de prestaciones de servicios informáticos
40. Contrato de peritaje para dictamen informático
41. Contrato de prestación de servicios de seguimiento, conservación, mantenimiento
42. Contrato de prestaciones informáticas
43. Contrato de puesta a disposición de materiales informáticos
44. Contrato de puesta a disposición de programa estándar
45. Contrato de puesta a disposición de programas
46. Contrato de respaldo energético
47. Contrato de seguro de responsabilidad civil
48. Contrato de seguros de sistemas informáticos