Los Límites al Derecho de Acceso a la Información Pública

Presentación 17
Los derechos fundamentales de acceso a la información pública, sus límites y la supletoriedad de la legislación general de transparencia
Lorenzo Cotino Hueso
I. Los derechos fundamentales de acceso a la información pública cuentan con un privilegiado régimen jurídico 22
1. El acceso a la información pública puede contar con la protección especial de derecho fundamental 22
2. La protección iusfundamental del acceso a la información pública y sus límites deberían estar regulados con calidad por la ley 23
II. Una aplicación supletoria e integrada de la Ley 19/2013 para los derechos fundamentales de acceso a través de una mala DA 1ª. 2º 26
1. Una «mala combustión»: unos derechos fundamentales de acceso mal regulados, una Ley 19/2013 lastrada en el artículo 105 CE 26
2. Y para arreglarlo, una mala DA 1ª 2º, que en modo alguno puede volverse en contra de los derechos fundamentales de acceso 28
3. La supletoriedad de la DA 1ª 2º puede generar dudas por la falta de carácter orgánico de la regulación 31
III. La técnica del «espigueo» y la aplicación supletoria e integrada de las causas de inadmisión y límites de la Ley 19/2013 y la garantía de la autoridad de transparencia 32
1. Una interpretación de la ley sin el lastre de la «ordinariez» del derecho de acceso y sólo en lo favorable bajo la técnica del «espigueo» 32
2. La aplicación supletoria de las causas de inadmisión en los derechos fundamentales de acceso a la información 34
3. Aplicabilidad supletoria de los límites de los artículos 14 y 15 Ley 19/2013 36
4. La garantía de la autoridad de transparencia respecto de los derechos fundamentales de acceso 38
IV. Los derechos fundamentales de acceso de parlamentarios y concejales y sus límites bajo la supletoriedad de la Ley 19/2013 40
1. El derecho fundamental de acceso a la información de los parlamentarios 40
1.1. Un derecho fundamental de configuración legal con relación a la función de control y sus límites 40
1.2. La aplicación supletoria de la Ley 19/2013, límites al derecho y garantía por las autoridades de transparencia 42
2. El derecho fundamental de acceso a la información de los concejales 44
2.1. El régimen jurídico de este derecho fundamental 44
2.2. Las garantías del derecho de acceso de concejales según su régimen especial y las autoridades de transparencia 47
V. El privilegiado acceso en razón de la libertad de información, de la libertad sindical, de la protección de datos y del derecho fundamental de la Unión Europea, supletoriedad y límites 47
1. El derecho fundamental de acceso en razón de la libertad de información 47
2. El hermano más pobre de los derechos fundamentales de acceso: el acceso a la información de representantes sindicales bajo la protección de la libertad sindical 49
3. El derecho fundamental de acceso a los propios datos personales del solicitante ante un sujeto obligado 52
4. El derecho fundamental de acceso reconocido en la Carta de derechos fundamentales de la UE 55
VI. El cualificado derecho de acceso al expediente y su conexidad con derechos fundamentales y sus límites 56
VII. Para concluir. «Carta a los reyes» para una mejora regulatoria y, a la espera, la necesidad de una mejor «digestión» de la regulación actual 60
Los límites efectivos al derecho de acceso
Isaac Martín Delgado
I. A modo de justificación: let the data speak 65
II. Los límites relativos a la solicitud de acceso a información 67
1. Solicitud e identificación por medios electrónicos 67
2. Perfil de los solicitantes 72
3. Tramitación y resolución 74
3.1. Los datos de tramitación y resolución 74
3.2. Las causas de rechazo de la solicitud; en particular, el silencio administrativo como límite efectivo al derecho de acceso 78
III. Los límites relativos al sistema de control 81
1. La inexistencia fáctica de derecho a reclamar ante el CTBG cuando concurren regímenes especiales de acceso a la información 81
2. Tasas de resolución, congestión y éxito 82
3. El problema del incumplimiento de las resoluciones 90
4. La excesiva litigiosidad en vía contencioso-administrativa 92
IV. Algunas propuestas de reforma 96
Las limitaciones en el ejercicio del derecho de acceso a la información pública identificadas a través del test de la ciudadana oculta
Agustí Cerrillo i Martínez
I. De la norma a la práctica administrativa en el acceso a la información pública 99
II. El test de la ciudadana oculta como técnica para la evaluación ex post de las leyes de transparencia 101
III. La evaluación del cumplimiento y la aplicación de la legislación del derecho de acceso a la información pública en Cataluña 106
IV. Los límites del derecho de acceso a la información pública en Cataluña: Principales resultados del test de la ciudadana oculta 110
1. Los límites observados en el inicio a solicitud de la persona interesada 110
1.1. Limitaciones relativas al canal para la presentación de las solicitudes 111
1.2. Limitaciones derivadas de la exigencia de usar firma electrónica 112
1.3. Limitaciones en el contenido del recibo emitido por el registro electrónico y la notificación de la recepción de la solicitud 113
2. Los límites observados en la tramitación del procedimiento de acceso a la información pública 114
3. Los límites observados en la finalización del procedimiento de acceso a la información pública 116
3.1. Limitaciones en la resolución del procedimiento de acceso a la información pública 116
3.2. Limitaciones en el cumplimiento del plazo para resolver 119
3.3. Limitaciones en la aplicación de los límites del acceso a la información pública 121
3.4. Limitaciones en el acceso a la información pública 122
4. Los límites observados en relación a los mecanismos de garantía del derecho de acceso 123
V. Las propuestas de mejora realizadas por el Síndic de Greuges 124
VI. Reflexiones finales 125
Bibliografía 129
El procedimiento de acceso a la información pública y sus limitaciones al ejercicio del derecho
Concepción Barrero Rodríguez
I. Consideraciones iniciales. Delimitación del objeto de estudio 131
II. La iniciación del procedimiento: La solicitud de acceso 134
1. Qué determinaciones ha de contener. En particular, la «identidad del solicitante» 135
1.1. La «identidad del solicitante»: ¿Cómo ha de acreditarse? 137
1.2. La información que se solicita: Su identificación 140
2. Las determinaciones no necesarias: En especial, la motivación 141
III. La tramitación de la solicitud 143
1. Los trámites que la integran 143
2. En particular, la remisión de la solicitud a un sujeto distinto de aquel al que se dirige 146
2.1. La información en poder de un sujeto diferente 146
2.2. La información «elaborada o generada» por un sujeto distinto 149
IV. La resolución 152
1. Algunas cuestiones sobre el plazo 152
1.1. Su obligatoriedad 153
1.2. El cómputo 154
1.3. Su ampliación: Una posibilidad excepcional 156
1.4. Las consecuencias de su incumplimiento. El silencio negativo 157
2. Su contenido 160
3. La resolución extemporánea 162
V. Consideración final 162
Límites a la transparencia que protegen la integridad de los procedimientos administrativos y judiciales y su relación con el acceso de los interesados a la información: ¿garantizar la efectividad de los procedimientos o la libertad de decidir sin la presión de la mirada ajena?
Emilio Guichot Reina
I. Introducción 165
II. Derecho del Consejo de Europa 167
III. Derecho de la Unión Europea 168
IV. Derecho español 176
1. Aproximación general 176
2. Examen de los límites 177
2.1. La prevención, investigación y sanción de los ilícitos penales, administrativos o disciplinarios 177
2.2. Las funciones administrativas de vigilancia, inspección y control 179
2.3. La garantía de la confidencialidad o el secreto requerido en procesos de toma de decisión 181
2.4. La igualdad de las partes en los procesos judiciales y la tutela judicial efectiva 187
V. Conclusiones 192
La protección de la identidad de los denunciantes en los expedientes sancionadores
Su carácter de límite ante el ejercicio del derecho de acceso a la información
Leonor Rams Ramos
I. Introducción 197
II. Los denunciantes como personas físicas cuyos datos aparecen reflejados en los expedientes de carácter sancionador 201
III. La protección actual de los denunciantes en el ordenamiento jurídico español 205
IV. La protección de la identidad de los denunciantes a través de la LTBG 209
1. La protección de la identidad de los denunciantes como datos de carácter personal 209
2. La limitación de la aplicación expansiva de la Disposición Adicional 1ª.2 LTBG a todos los supuestos de confidencialidad o secreto 211
3. La protección de la identidad de los denunciantes como supuesto de limitación del derecho de acceso a la información pública 218
V. Las consecuencias jurídicas de la aprobación de un estatuto especial de protección a los denunciantes en el ámbito del derecho de acceso a la información 223
Límites al derecho de acceso a la información pública en procedimientos de información y actuaciones previas
Andrés Boix Palop
I. Los límites al derecho de acceso a la información pública 228
II. Los procedimientos de información y actuaciones previas, su tradicional carácter reservado y la parca regulación de los mismos en nuestro Derecho 231
III. La necesidad de preservar las actuaciones previas como reservadas tanto en un plano teórico como en la práctica 234
1. Las resoluciones en la materia del Consejo de Transparencia y Buen Gobierno 237
2. La cuestión ante los tribunales de justicia 238
IV. A modo de breve conclusión 239
Bibliografía 241

El derecho de acceso a la información pública contractual y sus límites
María Estrella Gutiérrez David
I. Introducción 243
1. Objeto e hipótesis 245
2. Consideraciones metodológicas 247
II. El derecho de acceso como instrumento de control y prevención de la corrupción en la contratación pública 248
III. Aproximación general a los límites al derecho de acceso a los expedientes de contratación. En particular, la seguridad, la defensa y la protección de datos 252
IV. Los intereses económicos y comerciales 257
1. La aplicación específica del «test del daño» 260
2. La aplicación específica del «test del interés público» 262
V. El alcance de las declaraciones de confidencialidad en el derecho de acceso a la información pública 265
1. Alcance formal 267
2. Alcance material y análisis casuístico 271
VI. Los secretos técnicos o comerciales 277
VII. Derechos de propiedad intelectual e industrial 282
VIII. Conclusiones 287
Bibliografía 292
Pisando la transparencia de los encargos obligatorios del sector público a medios propios personificados
Carlos-Alberto Amoedo-Souto
I. Planteamiento 295
II. Las obligaciones legales básicas de transparencia y publicidad de los encargos obligatorios 297
1. La finalidad jurídica de la transparencia y la publicidad de los encargos obligatorios 297
2. La transparencia trascendente se adelanta a la inmanente con la publicidad activa de las «encomiendas de gestión» en la Ley 19/2013 299
3. La publicidad de los encargos en las leyes autonómicas de transparencia 303
4. La publicidad inmanente de los encargos en la LCSP 308
5. Publicidad inmanente y eficacia del régimen de recurso especial frente a los encargos. Una visión crítica 310
III. Crisis del COVID-19 y encargos obligatorios a medios propios personificados 313
1. El modelo de empresa pública especializada en situaciones de emergencia: TRAGSA 314
2. La utilización residual de Tragsa durante el estado de alarma del año 20 317
3. Las hipótesis explicativas. En especial, el uso generalizado de las Fuerzas Armadas en misiones de protección civil 318
4. Escenarios de futuro inmediato para la «nueva normalidad» 321
La necesidad y las dificultades para el acceso a la información pública en tiempos del COVID-19
Miguel Ángel Blanes Climent
I. La transparencia como instrumento para luchar contra el coronavirus 323
1. Transparencia a nivel global: compartir la información entre todos países 323
2. Transparencia para permitir que la ciudadanía esté informada y pueda controlar las decisiones adoptadas 325
3. Transparencia para que funcione una red nacional de vigilancia en salud pública, con indicadores comparables entre los sistemas de información autonómicos 327
4. Transparencia para no generar normativa innecesaria y poco clara 329
5. Transparencia para luchar contra la desinformación 330
II. El derecho de acceso a la información pública durante el estado de alarma 331
1. La suspensión de la tramitación de las solicitudes de acceso 331
2. El estado de alarma no puede suspender derechos fundamentales 334
III. El estado de alarma no suspende los portales de transparencia ni la obligación de publicar los contratos de emergencia 336
IV. Comentarios a la Nota del Portal de Transparencia de 17 de abril de 2020: se confirma el apagón informativo sobre el COVID-19 durante el estado de alarma 340
V. Breve reseña de la situación a nivel internacional 345
Bibliografía 347
Límites a la transparencia en situaciones de excepcionalidad: especial referencia a la contratación pública
Concepción Campos Acuña
I. Introducción: la importancia de la transparencia en situaciones excepcionales 349
1. La declaración del estado de alarma como situación excepcional 349
2. La suspensión de plazos administrativos como límite a la transparencia 351
II. Configuración de la transparencia en el ordenamiento jurídico español 353
1. La dimensión dual de la transparencia: publicidad activa y publicidad pasiva 353
2. Los límites a la transparencia y su aplicación 355
III. La publicidad activa