Mujer sujeto u objeto de derechos reproductivos Derechos de los menores y maternidad por sustitución

PRESENTACIÓN 17
CONTINENTES GESTANTES. DEL DERECHO ROMANO AL DERECHO VIGENTE
LA VOLUNTAS DE LAS MADRES COMITENTES VERSUS EL UTERUS DE LAS MADRES GESTANTES 23
María Isabel Núñez Paz
1. Planteamiento 23
2. El valor de la fecundidad y la maternidad cierta. Mater semper certa est 24
3. La cesión del vientre como iniciativa femenina en el marco de la libertad de consentimiento y disentimiento matrimonial: Madres comitentes y madres gestantes 31
3.1. La madre gestante ofrece su vientre para que otra mujer sea madre 35
3.2. La madre comitente (estéril o no) recibe a los hijos gestados y paridos por otra mujer como suyos 37
4. El altruismo de las madres en el marco de la auctoritas frente al desprecio de las mercenariae o madres sustitutas 41
5. Bibliografía 49
EDAD, SALUD Y CAPACIDAD ADQUISITIVA EN LA FORMACIÓN DE LOS DIFERENTES TIPOS DE FAMILIA EN EL DERECHO ROMANO. LA CESIÓN DEL VENTER 53
Cristina GARCÍA FERNÁNDEZ
1. Introducción 53
2. Las diferentes edades con las que se accedía al matrimonio. Especial mención al modelo Mediterráneo 55
3. El porqué de las relaciones prematuras: un paso de niñas a mujeres más temprano que en el caso de los varones 59
4. La mujer estéril: condiciones físicas y aptitudes para la maternidad. De su rechazo al repudio y la culpabilidad exclusivamente femenina 61
5. Facilidad de acceso a la maternidad/paternidad para las clases más adineradas. De la expositio infantes a la adopción 64
6. La cesión del venter en Roma, un acto en favor de la societas 67

7. Conclusiones 72
8. Bibliografía 73
LIBERTAD, DIGNIDAD,
ORDEN PÚBLICO Y GESTACIÓN
ÉTICA Y MATERNIDAD SUBROGADA: MERCADO, TECNOLOGÍA Y FAMILIA 79
Inmaculada de MELO MARTÍN
1. Introducción 79
2. Algunos datos sobre la Gestación Subrogada 81
3. Sobre la permisibilidad moral de la gestación subrogada: Dificultades 86
3.1. Racismo, sexismo y desigualdad 86
3.2. La libertad de elección de las mujeres 89
3.3. El derecho a la reproducción 93
4. Conclusiones 96
5. Bibliografía 97
LA GESTACIÓN Y SU DERECHO. EN-CLAVE JURÍDICO, ÉTICO, Y RACIONAL 101
Leonor SUÁREZ LLANOS
1. Planteamiento 101
2. Desarrollo 106
3. Conclusiones 128
4. Bibliografía 133
EL MARCO CONSTITUCIONAL DEL DEBATE FEMINISTA SOBRE LA GESTACIÓN SUBROGADA 137
María L. VALVIDARES SUÁREZ
1. Breves precisiones terminológicas 140
2. ¿Derecho a la parentalidad? 142
3. Los derechos de las mujeres gestantes 146
3.1. Vida, integridad física y moral 150
3.2. Intimidad personal y familiar 154
3.3. Dignidad, libertad, igualdad 156
4. Bibliografía 165

DERECHO A LA PARENTALIDAD: SUSTRATO DE LA GESTACIÓN SUBROGADA 167
Lucía CAÑAL SUÁREZ
Virginia COCINA DÍAZ
Miguel ARDINES SALOMÓN
Nuria CARRO REY
Adriana TORRE PÉREZ
1. Introducción 167
2. Recorrido legal de las técnicas de reproducción asistida en España 170
3. Inclusión de la gestación subrogada como manifestación del derecho a la parentalidad 173
4. Situación del ordenamiento portugués 175
5. Reproducción y justicia de la suerte 179
6. Conclusiones 183
7. Bibliografía 183
GESTACIÓN SUBROGADA: ¿REGULACIÓN ACTUAL O LEGALIZACIÓN? 185
Olaya FERNÁNDEZ FERNÁNDEZ
Laura GARCÍA PRADO,
Ana GONZÁLEZ GONZÁLEZ,
Sandra GÓMEZ DÍAZ
1. Autonomía de la voluntad en los individuos 185
2. Autonomía de la voluntad y gestación subrogada. Paternalismo 186
3. El consentimiento en las gestaciones de carácter altruista 191
4. Gestación subrogada y posibles formas de regulación jurídica 193
5. Bibliografía 194
“GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN” Y DERECHO (S). UNA VALORACIÓN DESDE LA AUTONOMÍA REPRODUCTIVA DE LAS MUJERES 197
Juana María GONZÁLEZ MORENO
1. Introducción 197
2. “Lógica” contractual versus autonomía reproductiva de las mujeres 201
3. La inclusión y la puesta en conexión de la gestación por sustitución con determinados derechos 207
4. El “hilo de Ariadna” es el hilo biológico 212
5. El rol reservado al Derecho y los derechos 217
6. Bibliografía 219
NUEVAS TENDENCIAS DE VIOLENCIA SEXUAL Y VIOLENCIA POR MOTIVOS DE GÉNERO COMO CONSECUENCIA DEL AUMENTO DEL EXTREMISMO VIOLENTO 221
Beatriz Vázquez Rodríguez
1. Introducción 222
2. La violencia sexual contra la mujer en situaciones de conflicto armado 225
2.1. La prohibición de la violación y otras formas de violencia sexual en el derecho internacional humanitario 225
2.2. La violencia sexual en los estatutos de los tribunales penales internacionales y de la Corte Penal Internacional 228
3. Nuevas tendencias de violencia sexual y violencia por motivos de género en el contexto del extremismo violento 232
3.1. Los Informes del Secretario General sobre “La violencia sexual relacionada con los conflictos” 233
3.2. Las aportaciones del Consejo de Seguridad 237
4. Conclusiones 241
5. Bibliografía 242
DERECHO ESPAÑOL Y TURISMO REPRODUCTIVO
LA GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN EN ESPAÑA: 1985, VIGENCIA Y OBSOLESCENCIA DEL PRIMER DEBATE PARLAMENTARIO 247
Montserrat RENEDO SINOVAS
1. Introducción 247
2. La cuestión terminológica y de conceptos 249
2.1. Gestación por sustitución: términos propuestos para designar esta práctica 250
2.2. El concepto de gestación por sustitución. Contextualización y cualidad jurídica 253
2.3. El término maternidad y su concepto 255
2.4. Del concepto de familia a los distintos modelos de familias 258
2.5. Sobre el concepto de comercialización 260
2.6. Ética civil y conciencia social 261
3. El encaje de algunos derechos y otras figuras en la gestación por sustitución 263
3.1. El derecho de la gestante a revocar el acuerdo, los derechos reproductivos y el aborto 263
3.2. El anonimato y el Derecho a conocer los propios orígenes 266
3.3. Los Derechos de las minorías. La Norma y los casos poco frecuentes 268
3.4. Sobre la autonomía de la voluntad 269
3.5. Sobre la filiación y la adopción 269
4. La sesión de los filósofos: sobre las formas de razonar 271
5. Conclusiones 273
6. Bibliografía y legislación 275
PROBLEMAS DE LA ASISTENCIA SANITARIA TRANSFRONTERIZA EN EL ÁMBITO DE LA REPRODUCCIÓN. A PROPOSITO DEL FENÓMENO DEL “TURISMO REPRODUCTIVO” 277
Javier García Amez
1. Introducción: la asistencia sanitaria transfronteriza en el ámbito reproductivo 277
2. La asistencia sanitaria reproductiva como servicio y el derecho a la libre prestación de servicios en la Unión Europea 281
3. El fraude a la Ley nacional: el “turismo” de circunvalación 283
4. Armonización en las prestaciones reproductivas en la Unión Europea: ¿Solución al turismo de circunvalación? 285
5. Los derechos humanos como garantía de la dignidad de la persona 288
6. El caso irlandés sobre el aborto 290
7. La solución portuguesa para la aplicación de la ley penal en el extranjero 292
8. Turismo reproductivo en el Ordenamiento Jurídico español 293
8.1. La asistencia sanitaria transfronteriza en el sector reproductivo en España 293
8.2. Derecho Penal y asistencia sanitaria transfronteriza en el sector reproductivo 296
9. Conclusiones 298
10. Bibliografía 299
EFECTOS EN ESPAÑA DE LA GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN REALIZADA EN EL EXTRANJERO 301
Pilar JIMÉNEZ BLANCO
1. Contexto jurídico: la ambigüedad del Derecho español 302
1.1. La práctica registral favorable a la gestación por sustitución 302
1.2. El controvertido orden público preventivo y el fraude a la ley 304
2. Identificación de supuestos de contratos de gestación por sustitución eficaces en España 307
2.1. Supuestos incluidos en el derecho a la vida privada y familiar 307
2.2. Efectos derivados de la prevención de la apatridia 310
2.3. Casos no fraudulentos y la relatividad espacial del orden público 313
2.4. Pretensiones accesorias a la filiación y el efecto atenuado del orden público 318
2.5. Contratos lícitos y demandas de responsabilidad contractual 321
3. Valoración: certezas, incertidumbres y perspectivas de futuro 325
4. Bibliografía 327
EL DENOMINADO CASO CERO DE LA GESTACIÓN SUBROGADA: POSICIÓN DEL TRIBUNAL SUPREMO EN TORNO A LA FILIACIÓN DE LOS NIÑAS Y NIÑOS NACIDOS POR GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN 329
Paz FERNÁNDEZ-RIVERA GONZÁLEZ
1. Introducción 330
2. El denominado caso cero de la gestación por sustitución. La Sentencia del Tribunal Supremo de 6 de febrero de 2014. El Voto particular 331
2.1. Iter fáctico y procesal 331
2.2. El Orden público internacional y el Principio del interés superior del menor en la STS de 6 de febrero de 2014 337
2.2.1. El reconocimiento de decisiones extranjeras y el Orden público internacional español. El llamado efecto periférico del contrato de gestación 338
2.2.2. Inexistencia de discriminación por razón de sexo u orientación sexual 340
2.2.3. El interés superior del menor y su superioridad sobre la legislación española 341
2.3. El Orden Público internacional y el Principio del interés superior del menor en el Voto particular 345
2.3.1. Sobre el reconocimiento de una decisión de autoridad 346
2.3.2. Sobre la vulneración del Orden público 346
2.3.3. La visión del voto particular sobre el interés del menor 349
3. Las resoluciones del Tribunal Europeo de Derechos Humanos TEDH. Repercusión en el caso cero. El incidente de Nulidad. Auto de 2 de febrero de 2015. El voto particular 351
3.1. Iter procesal y fáctico de las resoluciones europeas 351
3.2. El planteamiento de la nulidad y la postura del Tribunal Supremo a propósito del contenido de las resoluciones del TEDH 353
3.3. Voto particular del Auto de 2/02/2015 354
4. Conclusiones 356
5. Bibliografía y jurisprudencia 357
PRESTACIONES SOCIALES Y GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN
LA PROTECCIÓN DE LA MATERNIDAD EN EL DERECHO DEL TRABAJO: DEL HECHO BIOLÓGICO A LA CONCILIACIÓN CORRESPONSABLE 361
Carolina MARTÍNEZ MORENO
1. El origen de la protección social de la maternidad: las primeras leyes de fábricas 361
2. La creación del seguro de maternidad 364
3. El soporte institucional de la rama asistencial del seguro de maternidad 367
4. Algunos hitos en el devenir histórico de la protección de la maternidad 368
5. El catálogo de derechos de conciliación de la vida laboral y familiar 371
5.1. Las necesidades de conciliación y el tiempo de la prestación 372
5.2. El tiempo de trabajo y el tiempo de la vida familiar 375
6. Mecanismos de tutela y protección de las situaciones derivadas del ejercicio de derechos de conciliación 379
6.1. Garantías de indemnidad por el ejercicio de derechos de conciliación 380
6.2. La tutela objetiva frente al despido injusto 382
6.3. La protección social de los derechos de conciliación 385
7. La incorporación al catálogo de la maternidad subrogada 386
8. Bibliografía 388
GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN Y DERECHOS SOCIALES: LA PRESTACIÓN POR MATERNIDAD 391
Camilo VILLAJOS DE SILVA
1. Introducción 391
2. Consideraciones en relación con la normativa comunitaria y la ausencia de obligación de los Estados Miembros a prestar un permiso retribuido por maternidad cuando ha mediado gestación subrogada 392
3. La prestación por maternidad en caso de gestación por sustitución en la normativa social española. Normativa legal y consideraciones jurisprudenciales para conceder o denegar dicho derecho a los padres subrogantes 394
3.1. Doctrina judicial tendente a la concesión de la prestación por maternidad en los casos de maternidad subrogada 396
3.2. Doctrina judicial tendente a negar la prestación por maternidad en los casos de gestación por sustitución 403
4. La jurisprudencia emanada en casación para la unificación de doctrina por la Sala de lo Social del Tribunal Supremo 405
5. Resoluciones de la Subdirección General de Ordenación y Asistencia Jurídica del INSS. Consulta 4/2017 sobre hijos nacidos por gestación por sustitución con arreglo a la legalidad vigente en un país extranjero 408
6. Conclusiones 412
7. Bibliografía 413
DERECHO PENAL Y GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN
DERECHOS REPRODUCTIVOS DE LAS MUJERES E IMPLICACIONES PENALES 417
María Marta González Tascón
1. Introducción 417
2. Sobre el reconocimiento de los derechos reproductivos: un enfoque desde los derechos de las mujeres 419
2.1. El papel de Naciones Unidas 419
2.2. El papel del Consejo de Europa y el Tribunal Europeo de Derechos Humanos 431
2.3. La LO 2/2010, de 3 de marzo, de salud sexual y reproductiva y de la interrupción voluntaria del embarazo 436
3. Implicaciones penales 438
4. Bibliografía 442
EL DERECHO PENAL ESPAÑOL ANTE LA GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN 445
Sonia Victoria VILLA SIEIRO
1. Introducción 445
2. Origen del fenómeno: del avance de las técnicas de reproducción asistida a la regulación jurídica de las mismas 446
3. El papel del Derecho Penal en el panorama actual 455
3.1. Algunas nociones básicas de Derecho Penal 455
3.2. ¿Se castiga la gestación por sustitución actualmente? Opciones de futuro 458
4. Conclusiones 471
5. Bibliografía 473