Negociación Colectiva y Dimensión de la Empresa

Abreviaturas y siglas más utilizadas 15
Prólogo 19
Introducción
I. El estudio del empresario desde el iuslaboralismo 23
II. Una breve aproximación a las funciones de la negociación colectiva desde la perspectiva empresarial 29
1. Las funciones de la negociación… 31
1.1. La función de compraventa 31
1.2. La función pacificadora 34
1.3. La función adaptativa 37
1.4. La función gubernativa 44
2. … en un tenso modelo neocorporativista 50
III. Delimitación del objeto de estudio y estructura 59
Capítulo primero
La libertad de empresa
I. La libertad de empresa como derecho fundamental del empresario 65
II. El contenido esencial de la libertad de empresa 71
1. Un breve repaso a las teorías sobre el contenido esencial de los derechos fundamentales 71
2. La difícil tarea de concretar el contenido esencial de la libertad de empresa 74
III. El contenido laboral de la libertad de empresa 80
1. Las facultades empresariales protegidas en el ámbito laboral 80
2. La libertad de empresa en el ámbito comunitario 82
2.1. El artículo 16 de la Carta de Derechos Fundamentales 82
2.2. La jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea 84
2.3. La distinción y conexión entre la libertad de empresa y otras libertades económicas comunitarias 88
3. Las posibilidades empresariales que la “imagen maestra” del libre mercado garantiza 96
3.1. La libre iniciativa económica privada 98
3.1.1. La defensa de la productividad empresarial como elemento estructural del mercado 98
3.1.2. El trabajo humano como factor productivo 101
3.2. La libre competencia 102
3.2.1. La igualdad competitiva como presupuesto de la libre competencia 104
3.2.2. La igualdad competitiva en el ámbito laboral. La ley como origen diferenciador 105
3.2.3. La negociación colectiva como germen de la desigualdad 108
A) Desigualdades competitivas entre empresas establecidas en el texto convencional 109
B) Desigualdades competitivas derivadas de las distintas unidades de negociación 112
3.3. El intercambio y la libre determinación de los precios 116
3.3.1. La negociación colectiva sectorial como vía de fijación de precios y su relación con las normas de defensa de la competencia 118
A) La no aplicabilidad de la Ley de Defensa de la Competencia 120
B) La jurisprudencia del TJUE al respecto 123
C) La finalidad de los agentes negociadores como elemento distorsionador de precios 129
a. Cláusulas que limitan la descentralización productiva 130
b. Cláusulas que imponen la subrogación empresarial 132
3.3.2. La negociación colectiva empresarial y su íntima conexión con la libertad de empresa 135
Capítulo segundo
La negociación colectiva y su conexión con el empresario
I. La naturaleza jurídica de la negociación colectiva 140
1. La negociación colectiva como garantía institucional 140
1.1. La garantía de un espacio autonormativo 140
1.2. La garantía de la “fuerza vinculante” del convenio 142
2. La negociación colectiva como derecho fundamental 145
2.1. La facultad de negociar 147
2.2. La facultad de elegir el nivel en el que se negocia y la facultad de ordenar la estructura de la negociación colectiva 149
2.3. La facultad de seleccionar los contenidos negociables 155
2.4. La facultad de administrar lo pactado 157
2.5. La facultad de dotar de eficacia jurídica al convenio colectivo 158
II. El empresario como titular del derecho a la negociación colectiva 159
1. La cotitularidad constitucional: asociaciones empresariales y empresarios 159
2. Los empresarios como (no) titulares de la libertad sindical y sus consecuencias 164
3. La titularidad reducida en el ET 172
III. Una breve referencia a la negociación colectiva y su relación con la autonomía individual como medio de defensa de la competitividad. Especial análisis de los acuerdos individuales en masa 183
1. El ejercicio simultáneo y pacífico de la autonomía individual y la colectiva 185
2. La tensión entre ambas autonomías 188
2.1. El conflicto objetivo o material 188
2.2. El conflicto subjetivo: los acuerdos individuales en masa 190
2.3. Una reflexión final 199
Capítulo tercero
La regulación de la legitimación negociadora como elemento anticompetitivo
I. La legitimación a nivel sectorial: la tensión empresarial en el convenio sectorial 202
1. La legitimación inicial: el poder negociador según el criterio afiliativo u ocupacional 206
2. La legitimación plena y la distribución del poder en la mesa negociadora 213
3. La legitimación negociadora: el reparto final de poder 217
4. La legitimación para negociar acuerdos interprofesionales y convenios colectivos sectoriales sobre la estructura de la negociación y acuerdos sobre materias concretas 218
4.1. Los sujetos legitimados para materializar la función de gobierno 218
4.2. El acuerdo interprofesional como expresión de la función de gobierno 221
4.3. Múltiples actores para la misma función ordenadora: la necesidad de coordinación 224
5. El “epílogo” de la cuestionada representatividad patronal: las presunciones del TS 232
6. Otras consideraciones en torno a la legitimación negociadora con incidencia en la libertad de empresa y en la negociación colectiva 238
6.1. El convenio sectorial como régimen laboral no aplicable por las empresas que lo han suscrito 238
6.2. La (no) correspondencia entre el ámbito funcional del convenio sectorial y la representatividad de la asociación empresarial negociadora 239
6.3. El grupo de empresas como sujeto negociador del convenio sectorial 243
6.4. Las cláusulas de disciplina empresarial en los estatutos de las asociaciones patronales que limitan o prohíben la negociación colectiva 244
6.5. Consideración final: las pequeñas y medianas empresas frente a la negociación sectorial 245
II. La legitimación negociadora a nivel de empresa y la desigual capacidad competitiva 248
1. La legitimación patronal 248
1.1. Nivel de empresa o inferior 248
1.2. Grupo de empresas y empresas red 249
2. La imposibilidad de negociar un convenio de empresa estatutario por falta de interlocutor social válido 254
2.1. La barrera prohibitiva de seis trabajadores y el discreto incremento del número de convenios de empresa 254
2.1.1. El centro de trabajo como unidad electoral 260
2.1.2. El principio de correspondencia en empresas multicentros 267
2.1.3. Un umbral dinámico e inestable 275
2.2. El papel de las secciones sindicales y del sindicato 276
2.3. La comisión ad hoc del art. 41.4 ET como sujeto no legitimado 281
III. La legitimación negociadora en el ámbito comunitario 283
1. El monopolio de las asociaciones empresariales en la participación de las políticas sociales 283
2. La negociación colectiva empresarial transnacional y la falta de un interlocutor social legitimado 291
Capítulo cuarto
La impugnación del convenio colectivo y su relación con la competitividad empresarial
I. El empresario individual frente al convenio sectorial 302
1. El empresario individual y la impugnación directa basada en la ilegalidad del convenio 306
1.1. El objeto del proceso 306
1.2. La exclusión del empresario individual y su “justificación” 308
2. El empresario y la impugnación directa con motivo de la lesividad del convenio 315
2.1. El objeto del proceso 315
2.2. El sujeto legitimado para impugnar por lesividad: el concepto de “tercero” 316
2.3. Algunas iniciativas “originales” de los empresarios para considerarse terceros 322
3. El empresario y la impugnación del laudo arbitral sustitutivo del convenio colectivo 323
4. El papel del empresario en la impugnación de oficio por parte de la Autoridad Laboral 325
5. Otras posibles vías de reacción del empresario frente al convenio sectorial 330
5.1. La impugnación de los actos de aplicación en el proceso ordinario y proceso colectivo 330
5.2. La legitimación del empresario y la impugnación de oficio por el Ministerio Fiscal ex art. 163.4 LRJS a resultas de un proceso de inaplicación 333
5.3. La posibilidad de que varios empresarios individuales constituyan una asociación empresarial con posterioridad a la publicación del convenio para ostentar la legitimación necesaria 334
5.4. La posibilidad del empresario de integrarse en una asociación empresarial para poder impugnar a través de ella 335
5.5. La impugnación de un convenio colectivo ante la CNMC por parte del empresario 335
II. Otros escenarios posibles de “rivalidad” empresarial a resultas de la impugnación del convenio 338
1. La legitimación del empresario individual para impugnar su propio convenio de empresa o de centro de trabajo 339
2. La legitimación del empresario individual para impugnar un convenio colectivo de otra empresa 341
3. La legitimación del empresario individual para impugnar un convenio de grupo de empresas o red empresarial 344
4. La legitimación de la asociación empresarial para impugnar un convenio de empresa 346
Capítulo quinto
Los límites sobre el convenio de empresa y su preferencia aplicativa
I. La desmitificación del convenio de empresa: una preferencia sobrevalorada 363
II. Limitaciones a la preferencia aplicativa del convenio de empresa desde el convenio sectorial 367
1. Cláusulas que pretenden excluir la negociación a nivel empresarial 368
2. Cláusulas sectoriales que regulan el procedimiento negociador empresarial 370
3. Dobles escalas en función de la existencia de convenio propio 374
4. Cláusulas declarativas 384
III. Los ámbitos negociales afectados por la preferencia aplicativa del convenio de empresa: ¿posibles puntos de fuga? 385
1. El convenio provincial (interprovincial, comarcal o local) 386
2. La concurrencia del convenio empresarial con los convenios de grupo de empresas y de unidades inferiores: ¿un olvido legislativo? 389
3. Los convenios de centro trabajo (e infraempresariales) no disfrutan de preferencia de aplicativa… ¿o sí? 392
IV. La limitación material a la preferencia aplicativa: una revisión al listado del art. 84.2 ET 401
1. La “cuantía del salario base y de los complementos salariales, incluidos los vinculados a la situación y resultados de la empresa” 405
2. El “abono o la compensación de las horas extraordinarias y la retribución específica del trabajo a turnos” 410
3. El “horario y la distribución del tiempo de trabajo, el régimen de trabajo a turno y la planificación anual de las vacaciones” 412
4. La “adaptación al ámbito de la empresa del sistema de clasificación profesional de los trabajadores” 416
5. La “adaptación de los aspectos de las modalidades de contratación que se atribuyan por esta Ley a los convenios de empresa” 418
6. Las “medidas para favorecer la conciliación entre la vida laboral, familiar y personal” 423
7. Y… “aquellas otras que dispongan los acuerdos y convenios colectivos a que se refiere el artículo 83.2”. El papel del principio de norma más favorable 424
V. Limitaciones de carácter temporal a la aplicación del convenio de empresa 428
1. ¿Es lícito el carácter retroactivo del convenio de empresa? 429
2. La aplicación íntegra del convenio empresarial: la impermeabilidad de la unidad negociadora y el carácter dispositivo de la regla prior tempore 433
VI. La imposibilidad de negociar: la legitimación reducida y el principio de correspondencia (remisión) 446
VII. Un supuesto especial: la preferencia aplicativa en la sucesión de contratas 448
1. La subrogación empresarial de origen legal 450
1.1. El convenio aplicable a supuestos de sucesión de contratas y sus limitaciones temporales 451
1.1.1. Un primer límite al mantenimiento del convenio de origen: su expiración total 453
1.1.2. Un segundo límite: el nuevo convenio colectivo aplicable 458
1.1.3. Un tercer límite: el acuerdo en contrario del art. 44.4 ET 460
1.2. La virtualidad de la preferencia aplicativa del convenio de la empresa entrante frente al convenio colectivo “arrastrado” 465
2. La subrogación empresarial de origen convencional 470
2.1. El cuestionamiento de la preferencia aplicativa del convenio propio de la empresa entrante 470
2.2. La preferencia aplicativa del convenio de la empresa saliente también en riesgo 479
3. La subrogación empresarial en el sector público 480
VIII. Breve referencia a la Ley 9/2017 de Contratos del Sector Público y su alcance sobre la preferencia aplicativa 482
Capítulo sexto
La inaplicación convencional: la última vía de negociación estatutaria para la defensa de la competitividad empresarial
I. Planteamiento de la cuestión 493
II. La finalidad de la inaplicación 497
III. Los sujetos implicados 502
1. El empresario como el principal sujeto interesado 502
2. Los sujetos legitimados para negociar el acuerdo de inaplicación. Especial referencia a la comisión ad hoc 504
3. Otros sujetos implicados durante el procedimiento de inaplicación 512
IV. El carácter coyuntural del acuerdo de inaplicación 520
V. Los ámbitos en los que puede desarrollarse la inaplicación 524
1. Ámbito infraempresarial, especial referencia al centro de trabajo 525
2. Empresas con menos de tres trabajadores 528
3. Empresas multicentro: la superación del principio de correspondencia 529
4. El grupo empresarial como sujeto negociador 530
VI. El alcance material de la inaplicación 532
VII. El presupuesto habilitante de la inaplicación: la existencia de causa 536
1. El sometimiento a un régimen causal 536
2. La idoneidad del acuerdo de inaplicación 540
3. Un régimen causal flexibilizado: la presunción de su existencia en caso de acuerdo 543
4. Las definiciones de las causas legales: una puerta abierta 547
5. La desaparición de la causa y el posible “recuelgue” 549
6. Unicidad de causa, variedad de acuerdos de inaplicación 551
VIII. El papel limitador de los convenios sec