Patent Thickets y Derecho de la Competencia. Los Usos Defensivos de los Derechos de Patente

PRÓLOGO 15
NOTA DE LA AUTORA 19
ABREVIATURAS 21
INTRODUCCIÓN 27
PARTE PRIMERA
LAS MARAÑAS DE PATENTES O PATENT THICKETS
Capítulo primero
Los patent thickets: delimitación conceptual
I. ANTECEDENTES DEL FENÓMENO. LA APARICIÓN DE LOS PATENT THICKETS EN LOS EE.UU. 37
II. DEFINICIÓN DE PATENT THICKET 39
III. RASGOS CONCEPTUALES DE LA FIGURA DE LOS PATENT THICKETS 41
A) La concurrencia de multitud de patentes dentro de un mismo sector tecnológico 41
B) La estructura de la maraña de patentes o tipos de patent thickets 44
1. La orientación vertical del thicket: patentes «encadenadas» 45
2. La orientación horizontal del thicket: patentes «entrelazadas» 46
3. La orientación mixta del thicket 47
C) Titularidad del patent thicket 47
1. Titularidad individual 47
2. Titularidad colectiva 50
D) La formación de la maraña de patentes: naturalmente o por voluntad del titular o titulares 51
E) Ausencia o apreciación de carácter anticompetitivo en los patent thickets 52
Capítulo segundo
Conductas empleadas para la formación de patent thickets de titularidad individual
I. PRESENTACIÓN DE MULTITUD DE SOLICITUDES DE PATENTES DE FORMA SIMULTÁNEA 57
A) Fraccionamiento de las solicitudes de patente: las solicitudes divisionales de patente 59
B) Creación y desarrollo de generaciones sucesivas de patentes 61
1. Solicitud de patentes de segunda o ulteriores generaciones: las «patentes secundarias» 61
a) Primera generación de medicamentos 62
b) Segunda o ulteriores generaciones de medicamentos 63
2. Los supuestos de «innovación incremental»: la aplicación rigurosa de los requisitos de patentabilidad 66
3. Los supuestos específicos de las reivindicaciones de segundas o ulteriores indicaciones terapéuticas (reivindicaciones «de tipo suizo») y las reivindicaciones de segundo uso 68
a) Las patentes sobre la primera indicación médica 69
b) Las patentes sobre la segunda indicación médica 71
i) La regulación inicial contenida en el CPE 71
ii) Las modificaciones introducidas por el CPE 2000 74
iii) La situación en el ordenamiento jurídico español 78
II. SOLICITUD DE CERTIFICADOS COMPLEMENTARIOS DE PROTECCIÓN 82
Capítulo tercero
Conductas empleadas para la formación de patent thickets
de titularidad colectiva
I. LOS PROCESOS DE ESTANDARIZACIÓN NORMATIVA 87
A) Concepto y tipos de estándares 87
B) Ventajas derivadas de la creación de estándares 90
C) Articulación jurídica del estándar 94
1. Relaciones de las organizaciones de estandarización con los participantes 94
a) Las políticas de autorregulación 94
b) La asunción de compromisos FRAND 99
i) Compromiso FRAND adquirido como obligación de base contractual 100
ii) Compromiso FRAND adquirido mediante su inclusión en códigos de conducta 101
2. Relaciones de los titulares de patentes con terceros 104
a) Reclamaciones derivadas de un incumplimiento contractual 104
b) Reclamaciones derivadas de la comisión de un acto de competencia desleal en el supuesto relativo a los códigos de conducta 108
II. LOS CONSORCIOS DE PATENTES O PATENT POOLS 111
A) Los consorcios de patentes: concepto y marco normativo 111
B) Ventajas derivadas de la creación de patent pools: efectos pro-competitivos 115
1. Estímulo a la innovación 117
2. Abaratamiento de los costes de transferencia de tecnología 118
3. Disminución del riesgo de litigiosidad por infracción de derechos 120
4. Fortalecimiento de las patentes consorciadas 121
Capítulo cuarto
Características y naturaleza de las patentes que forman la maraña
I. RASGOS CARACTERÍSTICOS DE LAS PATENTES DE LA MARAÑA 123
A) Patentes complementarias 123
B) Patentes esenciales 126
C) Patentes débiles 128
1. La calidad de las patentes en atención al cumplimiento de los requisitos de patentabilidad 129
2. La calidad de las patentes en atención a la certeza de las reivindicaciones 133
3. La calidad de las patentes desde el punto de vista económico. El valor económico-comercial de las patentes débiles como derechos de exclusiva 135
II. LA NATURALEZA DEFENSIVA DE LAS PATENTES INTEGRANTES DEL THICKET 139
A) La condición de «blocking patents» de las patentes enmarañadas 139
B) La condición de «defensive patents» de las patentes enmarañadas 144
PARTE SEGUNDA
DERECHO DE LA COMPETENCIA Y USOS DEFENSIVOS DE LAS MARAÑAS DE PATENTES
Capítulo primero
Efectos negativos para la competencia derivados de la existencia
de patent thickets
I. AMPLIACIÓN INJUSTIFICADA DEL PRIVILEGIO COMERCIAL OTORGADO POR LA CONCESIÓN DEL DERECHO EXCLUSIVO DE PATENTE 153
II. MAXIMIZACIÓN DE LA PROTECCIÓN OTORGADA POR LAS PATENTES FRENTE A TERCEROS. PROTECCIÓN POR CAPAS 155
III. PERJUICIOS OCASIONADOS A LOS CONSUMIDORES A RAÍZ DE LA EXISTENCIA DE MARAÑAS DE PATENTES 157
Capítulo segundo
Los problemas de los patent thickets de titularidad individual
I. LA SOLICITUD DE DERECHOS DE PROPIEDAD INDUSTRIAL COMO HECHO CONSTITUTIVO PER SE DE ABUSO COMPETENCIAL 163
A) La solicitud fraudulenta de derechos de propiedad industrial 163
1. La solicitud fraudulenta de derechos de propiedad industrial en la jurisprudencia norteamericana 166
2. La solicitud fraudulenta de derechos de propiedad industrial en la jurisprudencia de la Unión Europea. El asunto AstraZeneca 171
B) La solicitud de derechos de propiedad industrial entendida como abuso de procedimiento 177
1. La solicitud de secuencias de patentes como abuso de procedimiento 177
2. La solicitud de CCPs como abuso de procedimiento 182
II. EL ABUSO DE POSICIÓN DOMINANTE Y LA APLICACIÓN DEL ARTÍCULO 102 TFUE. LA DOCTRINA ASTRAZENECA APLICADA A LA FIGURA DE LOS PATENT THICKETS 185
A) Determinación de la existencia de posición dominante 188
1. Delimitación del mercado relevante 190
2. Delimitación de la cuota de mercado y de la imposición de barreras de entrada 195
B) Determinación del abuso: la intencionalidad anticompetitiva como requisito 199
1. El criterio objetivo en la apreciación del abuso de posición dominante 200
a) Apreciación del abuso sobre la base de un daño efectivamente causado 200
b) Efecto potencial contrario a la competencia 205
2. Factores de carácter subjetivo: indicios indicativos de abuso 206
a) Actuación deliberada y constante 210
b) Mala fe en las actuaciones 213
3. Problemas surgidos como consecuencia de la aplicación estricta del criterio objetivo para la determinación del abuso 215
C) La experiencia española y de otros Estados europeos en la aplicación de la doctrina AstraZeneca 220
III. SOLUCIONES A LOS PROBLEMAS DERIVADOS DE LA EXISTENCIA DE PATENT THICKETS DE TITULARIDAD INDIVIDUAL 227
A) Implementación de medidas correctoras en el Derecho de patentes 228
1. Aplicación estricta de los requisitos de patentabilidad y exigencia del deber de buena fe en la presentación de solicitudes 228
2. Generalización del procedimiento de concesión con examen previo 230
B) Propuesta de lege ferenda: establecimiento de una categoría específica para los supuestos de solicitudes anticompetitivas de derechos de propiedad industrial cuando el solicitante no goza de posición de dominio 235
Capítulo tercero
Los problemas de los patent thickets de titularidad colectiva
I. PRÁCTICAS ANTICOMPETITIVAS DESARROLLADAS EN EL ÁMBITO DE SECTORES ESTANDARIZADOS TÉCNICAMENTE 243
A) Las conductas colusorias en los procesos de estandarización 245
1. Condiciones para la licitud de los procesos de estandarización a la luz del Derecho de defensa de la competencia 246
2. Inaplicabilidad de la exención prevista en el apartado 3 del artículo 101 TFUE 249
B) El abuso de posición de dominio en los procesos de estandarización 251
1. Abuso de posición de dominio colectiva o conjunta 253
2. El patent ambush como abuso de posición de dominio individual 259
a) Las políticas de autorregulación como medidas correctoras del patent ambush 260
b) La aplicación del Derecho de defensa de la competencia a la problemática del patent ambush 262
II. PRÁCTICAS ANTICOMPETITIVAS DESARROLLADAS EN EL ÁMBITO DE LOS CONSORCIOS DE PATENTES 268
A) Las conductas colusorias en los consorcios de patentes 268
1. Efectos anticompetitivos de los consorcios de patentes 268
a) Estructura del consorcio 271
b) Naturaleza de las patentes consorciadas 272
c) Condiciones relativas a la concesión de licencias 274
2. Condiciones de licitud de los consorcios de patentes a la luz del Derecho de defensa de la competencia 277
B) El abuso de posición dominante en los consorcios de patentes 283
III. SOLUCIONES A LOS PROBLEMAS DERIVADOS DE LA EXISTENCIA DE PATENT THICKETS DE TITULARIDAD COLECTIVA 285
A) Imposición de licencias obligatorias por dependencia entre patentes 286
B) Fomento de los sistemas de gestión colectiva de derechos de propiedad industrial 288
1. Establecimiento de licencias cruzadas («cross-licenses») 288
2. Establecimiento de normas de cooperación o estándares técnicos en sectores no estandarizados 291
Capítulo cuarto
Prácticas anticompetitivas cometidas durante la fase de innovación
y en los «mercados futuros». Aplicación de las normas de defensa
de la competencia a mercados no constituidos
I. CONDUCTAS DE CARÁCTER COLECTIVO 298
A) Control de las concentraciones entre empresas 298
B) Acuerdos de I + D restrictivos de la competencia en el desarrollo de procesos de innovación 300
II. CONDUCTAS UNILATERALES RESTRICTIVAS DE LA COMPETENCIA EN LA INNOVACIÓN 302
BIBLIOGRAFÍA 303