Trabajadores tecnológicos y Empresas digitales

Abreviaturas

Prólogo

Introducción

Parte general: bases conceptuales y contexto
Capítulo I. Nuevas tecnologías y relaciones laborales (MARÍA ELISA CUADROS GARRIDO)
I. Automatización, informatización, robotización
II. Conflictos laborales por el uso de las TICs
1. Las TICs: elenco
2. Aumento de la dependencia
3. Inevitabilidad
4. Enfoque conflictivista
III. Ausencia de regulación específica
1. Caracterización general
2. Funcionalidad del artículo 20.3 ET
3. Otros preceptos laborales relevantes
4. Proyección de los derechos constitucionales

Capítulo II. El respeto a los derechos constitucionales (MARÍA ELISA CUADROS GARRIDO)
I. Poderes y derechos laborales en la Constitución
1. Niveles de preceptos constitucionales
2. Eficacia de los derechos constitucionales
3. Protección procesal
II. La «modulación» de los derechos fundamentales
1. Idea general
2. Ponderación de derechos
III. Doctrina constitucional concordante: evolución
1. Primera etapa
2. Segunda etapa
3. Tercera etapa
IV. El principio de proporcionalidad
1. Origen y evolución
2. Alcance
3. La técnica del «triple test»
3.1. Juicio de idoneidad
3.2. Juicio de necesidad
3.3. Juicio de proporcionalidad, en sentido estricto
4. Otros requisitos
4.1. Necesidad de justificación suficiente
4.2. Autodeterminación informativa
5. Debate sobre su virtualidad
6. Aplicación judicial
7. Comentario a la STC 39/2016
8. Recepción judicial unánime del principio de proporcionalidad
V. La expectativa razonable de intimidad
1. El paradigma estadounidense
2. Ámbito Europeo
3. Tribunal Supremo
3.1. STS 26 septiembre 2007
3.2. STS 8 marzo 2011
3.3. STS 6 octubre 2011
3.4. STS 8 febrero 2018
4. Asunción del criterio por el Tribunal Constitucional
4.1. Origen
4.2. STC 241/2012
4.3. La STC 170/2013: remisión
5. Recepción judicial
6. Recepción doctrinal
VI. Los derechos principalmente afectados
1. Plano internacional
2. Perspectiva constitucional
3. Marco legal
4. Alcance de la intimidad laboral
VII. Control mediante TICs: la privacidad
1. Funcionalidad constitucional genérica
2. Reconocimiento legal
3. Valoración doctrinal sobre video vigilancia
4. Transformaciones tecnológicas y jurídicas
VIII. El derecho a la propia imagen del trabajador
1. Delimitación
2. Plasmación normativa
3. Protección y vulneración
4. Evolución conceptual
5. Conexión con la intimidad
IX. El secreto de las comunicaciones
1. Idea general
2. Significado instrumental
3. Doctrina constitucional
4. Doctrina judicial
5. Doctrina científica
X. Libertad informática
1. Planteamiento
1.1. Enfoque genérico
1.2. Procesos de selección de personal
1.3. Ejecución del contrato laboral
2. Ámbito internacional
3. Ámbito de la UE
4. El Grupo de Trabajo del artículo 29
5. El nuevo Reglamento General sobre Protección de Datos
6. Derecho al olvido y supresión de datos
7. Derecho a oponerse a la elaboración de perfiles virtuales
8. Normas internas
9. Las etapas de la doctrina constitucional
9.1. Primera etapa
9.2. Segunda etapa
9.3. Tercera etapa
9.4. Cuarta etapa
9.5. Quinta etapa
9.6. Sexta etapa

Capítulo III. Actuaciones preventivas u ordenadoras del conflicto (MARÍA ELISA CUADROS GARRIDO)
I. Información previa al trabajador
1. Planteamiento
2. Presunción de tolerancia
3. Orientaciones de la AEPD
II. Códigos de conducta
1. Idea general
2. Contenido
3. Consecuencias del incumplimiento
4. Implementación
5. Debate de contenidos
III. Negociación Colectiva
1. Funcionalidad
2. Valoración
3. Tipología
4. Alcance de la STC 170/2013
IV. Intervención de los representantes de los trabajadores
1. Alcance del deber de emitir informe
2. Consecuencias de la infracción
3. Limitaciones del eventual acuerdo
V. Pactos individuales
1. Funcionalidad
2. Criterio del Grupo «artículo 29»
3. Criterio de la AEPD
4. Valoración
VI. Mecanismos de prevención
1. La criptografía
2. Uso de ventanas emergentes
3. Identificación del usuario
4. Existencia de dos cuentas de correo electrónico
5. Revisión periódica del cumplimiento

Capítulo IV. Decisiones disciplinarias: acreditación y sanción de incumplimientos (MARÍA ELISA CUADROS GARRIDO)
I. La prueba de los incumplimientos
1. Nulidad de pruebas ilícitas
2. Pruebas ilícitas e ilegales
3. Jurisprudencia constitucional relevante
4. El artículo 11.1 LOPJ
5. El debate sobre nulidad de la prueba y del acto inducido
II. Transgresión de la buena fe contractual por uso irregular TICs
1. La buena fe
2. El abuso de confianza
3. Doctrina gradualista
III. Desobediencia en relación con el uso de las nuevas tecnologías

Parte especial: control del trabajador con y mediante TICs
Capítulo I. Acceso a instrumentos telemáticos de uso profesional (MARÍA ELISA CUADROS GARRIDO)
I. El ordenador del trabajador
1. Planteamiento
2. Pautas de buenas prácticas
3. Criterios jurisprudenciales
4. Derechos fundamentales en conflicto
5. Enervación de la expectativa de intimidad
6. Problemas de gestión empresarial
6.1. Acreditación de la autoría
6.2. Archivos temporales
6.3. Monitorización
6.4. Instalación de software o hardware
6.5. Borrado de datos, archivos y discos duros
7. Situaciones de tolerancia
7.1. Acceso descontrolado al sistema
7.2. Código de conducta desplazado
8. Prohibiciones absolutas
8.1. Detección de bajo rendimiento
8.2. Navegación extra laboral
8.3. Incumplimiento arrastrado
8.4. Tareas no encomendadas
9. Realización de actividades ilícitas
9.1. Sustracción de información
9.2. Acceso a ordenadores ajenos
10. Recapitulación
II. El correo electrónico del trabajador
1. Planteamiento
2. Pautas de buenas prácticas
3. Variables jurídicas relevantes
4. Derechos fundamentales en conflicto
5. Criterios jurisprudenciales
6. Uso indebido con fines personales
6.1. Premisas
6.2. Uso personal masivo
6.3. Uso personal de correo por trabajadora embarazada
6.4. Problemas de autoría
7. Utilización con fines personales
8. Uso con fines sindicales
8.1. Normas genéricas
8.2. Modalidades
8.3. El caso de cabecera (BBVA)
8.4. Otros enjuiciamientos relevantes
9. Perspectiva penal
10. Utilización para competencia desleal
10.1. Corrección de la carta de despido
10.2. Captación de clientes para empresa competidora
10.3. Información confidencial a la competencia
10.4. Filtraciones a terceros
10.5. Fiscalización libre
10.6. Contacto con empresas competidoras
11. Acceso al correo de otros compañeros
12. Recapitulación
III. La mensajería instantánea
1. Caracterización general
2. Las dos sentencias Barbulescû
2.1. Barbulescû I
2.2. Barbulescû II
3. STEDH de 5 de septiembre de 2017: leading case
4. STEDH de 22 de febrero de 2018
IV. El teléfono móvil del trabajador
1. Planteamiento
2. Relevancia en la prestación laboral
3. Utilización del terminal propio (BYOD)
4. Peculiaridades como medio probatorio
5. Supuestos de uso abusivo o indebido
6. Sustracción de un móvil ajeno
7. Uso instrumental para realizar actividades ilícitas
8. Recapitulación

Capítulo II. Control laboral del trabajador (MARÍA ELISA CUADROS GARRIDO)
Video vigilancia
1. Delimitación
2. Pautas de buenas prácticas
3. Variables jurídicas relevantes
4. Normas relevantes
5. Criterios de la AEPD
6. Derechos fundamentales en conflicto
7. Requisitos para la instalación de videocámaras
7.1. Consideración general
7.2. Acreditación de la necesidad de instalar cámaras
7.3. La publicidad
7.4. Imágenes en espacios públicos
7.5. Cesión de imágenes a terceros
7.6. Acceso restringido a personal autorizado
7.7. Ámbito físico imprescindible
7.8. Notificación a la AEPD
7.9. Información de la finalidad disciplinaria
7.10. Principio de compatibilidad
7.11. Conservación de las grabaciones
8. El caso Casino de La Toja (STC 98/2000, de 10 de abril)
8.1. Relevancia
8.2. El supuesto
8.3. Lo esencial
8.4. Intervención mínima
8.5. Interés empresarial
8.6. Conclusión
8.7. Valoración
9. El caso Economato de Ensidesa (STC 186/2000, de 10 de julio)
9.1. El problema
9.2. Doctrina básica
9.3. Valoración
10. Los casos de La Toja y Ensidesa como doctrina constitucional de referencia
11. El caso Universidad de Sevilla (STC 29/ 2013, de 11 de febrero)
11.1. Relevancia
11.2. El supuesto
11.3. Visibilidad de las cámaras
11.4. Habeas data
11.5. Discrepancia
12. El caso Bershka (STC 39/2016, de 3 de marzo)
12.1. Relevancia
12.2. El caso
12.3. Cuestiones procesales
12.4. Consentimiento del trabajador
12.5. Conocimiento del trabajador
12.6. Juicio de proporcionalidad
12.7. Primer Voto Particular
12.8. Segundo Voto Particular
13. STEDH de 9 de enero de 2018: caso LÓPEZ RIBALDA Y OTRAS
14. Doctrina de la Sala Cuarta del Tribunal Supremo
14.1. Doctrina del Pleno (I: STS de 31 de enero de 2017)
14.2. Doctrina del Pleno (II: STS de 1 de febrero de 2017)
14.3. Acceso al gimnasio (STS 2 de febrero 2017)
14.4. Supermercado DIA (STS de 7 de julio de 2016)
14.5. Tarjeta de fidelización en gasolinera (STS de 4 de mayo de 2015)
14.6. Supermercado Champion (STS de 13 de mayo de 2014)
15. Incidencia de la doctrina constitucional en la doctrina judicial
16. Tipología judicial
16.1. Cocinera que hurta (STSJ de Andalucía de 13 de junio de 2016)
16.2. Acosador laboral (STSJ de País Vasco de 3 de mayo de 2016)
16.3. Encargado sustractor (STSJ Asturias de 22 de enero de 2016)
16.4. Cajera sustractora (STSJ de Madrid de 11 de mayo de 2015)
16.5. Dependiente de Hipermercado (STSJ de Murcia de 23 de marzo de 2015)
16.6. Dependiente de textil STSJ de Madrid de 9 de febrero de 2015
16.7. Consumos tolerados (STSJ de Galicia de 23 de diciembre de 2014)
16.8. Empleada de cafetería (STSJ de Madrid de 3 de junio de 2014)
16.9. Suplantación de personalidad (STSJ Asturias de 23 de mayo de 2014)
16.10. Cocinero bebedor (STSJ de Valencia de 17 de diciembre de 2013)
16.11. Dependiente de SABECO (STSJ del País Vasco 18 de junio de 2013)
A. Sistemas de localización
1. Elementos comunes
2. La geolocalización
3. Avances técnicos
4. Derechos afectados
5. Pautas de buenas prácticas
6. El caso español
7. Requisitos para la instalación de dispositivos GPS
7.1. Proporcionalidad
7.2. Conocimiento previo
7.3. Facultad del trabajador de disponer de la información
8. Tipología judicial GPS
8.1. Repartidor (STSJ Cantabria de 22 de enero de 2016)
8.2. Encargado de mantenimiento (STSJ de Castilla la Mancha de 17 de septiembre de 2015)
8.3. Monitorización selectiva (STSJ de Andalucía de 15 de julio de 2015)
8.4. Visitas imaginarias (STSJ de Madrid de 22 de mayo de 2015)
8.5. Vigilante de seguridad (STSJ de Castilla La Mancha 28 de abril de 2015)
8.6. Vigilante de seguridad (STSJ de Castilla La Mancha 31 de marzo de 2015)
8.7. Comercial financiera (STSJ de Madrid de 29 de septiembre de 2014)
8.8. Viajante defraudador (STSJ de Castilla la Mancha de 10 de junio de 2014)
8.9. Gestor de cuentas (STSJ de Madrid de 21 de marzo de 2014)
8.10. Viajes falseados (STSJ de Galicia de 14 de febrero de 2013)
8.11. Encargado suministros (STSJ de Cataluña de 5 de marzo de 2012)
B. Sistemas de proximidad (RFID)
1. Delimitación
2. Posible colisión con art. 18 CE
3. Tipología judicial
3.1. Director de calidad (STSJ de Asturias de 27 de marzo de 2015)
3.2. Gerocultora (STSJ del País Vasco de 10 de septiembre de 2013)

Capítulo III. Control de conductas privadas (MARÍA ELISA CUADROS GARRIDO)
I. Plataformas sociales
1. Delimitación
2. Clasificación
3. Trascendencia laboral
4. Virtualidad como medio probatorio
4.1. En general
4.2. En la LRJS
5. Respeto a la libertad de expresión
5.1. Planteamiento
5.2. Ejercicio del derecho
5.3. Extralimitaciones
5.4. Dudas jurídicas
6. Derecho a la intimidad
7. Derecho a la autodeterminación informativa
7.1. La «exención doméstica» (Dictamen del GT29)
7.2. Casos al margen de la «exención doméstica»
8. Datos del trabajador compartidos por su empresa
9. Redes sociales y procesos de selección
9.1. La experiencia estadounidense
9.2. Postura euro comunitaria
9.3. El caso alemán
9.4. Situación en España
10. Las redes sociales como instrumento para la acción colectiva
10.1. Planteamiento de la cuestión
10.2. Doctrina del TEDH (caso Palomo Sánchez)
10.3. Doctrina del TS (caso El Corte Inglés)
II. Facebook
1. Planteamiento
1.1. Relevancia
1.2. Problemas jurídicos
1.3. Perspectiva de género
2. Incidencia del derecho a la autodeterminación informativa
2.1. Planteamiento
2.2. Exigencias de la UE (caso Safe Harbor)
3. Tipología judicial
3.1. Sanción empresarial por lo publicado
A. Instar cambios en la política de contratación (STSJ Madrid 15 enero 2016)
B. Injuria a mando intermedio (STSJ Cataluña 6 noviembre 2015)
C. Ofensas a compañero de trabajo (STSJ Cataluña 30 septiembre 2015)
D. Empleado del Obispado (STSJ Galicia 8 octubre 2014)
E. Divulgar imágenes de compañeros (STSJ Castilla y León 30 abril 2014)
F. Quejas por impago (STSJ Galicia 23 abril 2014)
G. Denuncia exagerada (STSJ Murcia 31 marzo 2014)
3.2. Acceso a redes sociales durante la jornada de trabajo
A. Acceso a FB vedado previamente (STSJ Madrid 26 enero 2015)
B. Despido por utilizar FB (STSJ Andalucía 14 noviembre 2013)
3.3. Control indirecto de la Incapacidad Temporal
A. Limpiadora y guitarrista (STSJ Las Palmas 22 enero 2016)
B. Migrañas y trasnochar (STSJ Galicia 17 noviembre 2015)
C. Camarera en despedida de soltera (STSJ Asturias 14 junio 2013)
3.4. Valoraciones conclusivas
III. Otras redes, blogs y foros de Internet
1. Twitter
1.1. Planteamiento
1.2. Vertiente jurídica
1.3. Primeras sentencias
2. Redes profesionales
2.1. Planteamiento
2.2. Problemas jurídicos
2.3. Primeras sentencias
3. Blogs
3.1. Descripción
3.2. Tipología
3.3. Vertiente laboral
3.4. Límites a la libre expresión
3.5. Tipología judicial
A. Imputaciones genéricas
B. Diseños industriales en InfoJobs
C. Blog anónimo de profesor
D. Blog del administrador
4. Foros de Internet
4.1. Planteamiento
4.2. Problemas jurídicos
4.3. Tipología judicial
A. Difusión de conversación laboral
B. Descrédito de compañeros
C. Piloto despechado
D. Quiebra de código empresarial
IV. WhatsApp
1. Delimitación
2. Problemas jurídicos
2.1. Secreto de las comunicaciones
2.2. Riesgos genéricos
2.3. Eficacia probatoria
2.4. Revisión hechos probados
2.5. Tipología judicial
A. Abandono del trabajo
B. Ciberacoso en residencia
C. Ciberacoso a ex pareja
D. Fotomontaje sobre superiores
E. Difusión de imágenes