Transmisiones atípicas de drogas

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Jacobo Dopico Gómez-Aller

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ISBN: 9788490047712
EAN: 9788490047712
Editorial: Tirant lo Blanch
Fecha de la edición: 04/06/2013
Nº Pág.: 125

Materias:

Derecho / Penal / OTROS DELITOS

Desde hace décadas el Tribunal Supremo viene admitiendo pacíficamente la atipicidad de ciertas transmisiones de drogas. Los casos paradigmáticos son la compra para consumo compartido y las donaciones compasivas a adictos: transmisiones que tienen lugar en el entorno de los consumidores y sus allegados, y no en los circuitos de comercio criminalizado de drogas tóxicas.

No obstante, aunque en sede teórica se admite la atipicidad de estas conductas, en los últimos años cierta corriente jurisprudencial ha impuesto una serie de requisitos extraordinarios para la absolución, fundamentándolos en que nos hallamos ante una causa excepcional de atipicidad. Esta "jurisprudencia de la excepcionalidad" hace en muchas ocasiones casi imposible la declaración de atipicidad, y de facto produce una inadmisible inversión de la carga de la prueba, obligando al acusado a probar su inocencia más allá de cualquier posible duda.

El presente trabajo realiza un exhaustivo análisis crítico de esta línea jurisprudencial desde una doble perspectiva material y procesal; y propone un abandono de cualquier régimen de excepcionalidad para estos supuestos. Aquí, como en cualquier otro caso, es la acusación la que debe demostrar más allá de la duda razonable que nos hallamos ante una transmisión típica de drogas y no ante una conducta atípica entre consumidores.

Índice
1. INTRODUCCIÓN 11
A) LA NECESIDAD DE «SUPUESTOS DE ATIPICIDAD JURISPRUDENCIALES», CONSECUENCIA DE UNA CRIMINALIZACIÓN DESMESURADA E IRRAZONABLE 11
B) FUNDAMENTO DE LA ATIPICIDAD: AUSENCIA DE RIESGO TÍPICO Y DE INTENCIÓN DE DIFUSIÓN DEL CONSUMO ILEGAL 14
C) LESIVIDAD SUPRAINDIVIDUAL. UNA SENCILLA REGLA DE PRUDENCIA: ¿OFERTA CRIMINALIZADA O CONSUMO ORGANIZADO? 18
D) CONTEXTO: INTRODUCCIÓN A LA «JURISPRUDENCIA DE LA EXCEPCIONALIDAD» 20

2. CONSUMO COMPARTIDO 25
A) CONCEPTO Y FUNDAMENTO DE LA ATIPICIDAD 25
B) LA TESIS INICIAL: LA «POSESIÓN DE DROGA EN NOMBRE DE LOS DEMÁS» (EL «SERVIDOR DE LA POSESIÓN») 27
C) JURISPRUDENCIA DE LA EXCEPCIONALIDAD: LA «OBJETIVACIÓN» DE LOS INDICIOS (DE INDICIOS A «REQUISITOS PARA LA ATIPICIDAD») Y LA INVERSIÓN DE LA CARGA DE LA PRUEBA 30
D) EL TRATAMIENTO JURISPRUDENCIAL DE ESTOS «REQUISITOS PARA LA ATIPICIDAD» EN LA JURISPRUDENCIA DE LA EXCEPCIONALIDAD 38
1. «Consumo en lugar cerrado» 38
2. «Consumo inmediato» 42
3. «Cantidad insignificante» 44
4. «Adictos». El paulatino abandono de la exigencia de drogadicción stricto sensu 47
E) UNA LÍNEA MÁS RAZONABLE: NO HAY «REQUISITOS OBJETIVOS PARA EL CONSUMO COMPARTIDO», SINO MEROS INDICADORES DEL DESTINO QUE SE DARÁ A LA DROGA 52

3. OTROS CASOS DE CONSUMO COMPARTIDO 61
A) LA INVITACIÓN O DONACIÓN A SUJETO DETERMINADO EN EL MOMENTO DEL CONSUMO 61
1. La invitación en el momento del consumo como caso de consumo compartido 61
2. La invitación cuando el donante no consume con el invitado 64
B) POSESIÓN Y CONSUMO COMPARTIDOS EN LA PAREJA Y CASOS SIMILARES 66

4. LAS «DONACIONES ALTRUISTAS O COMPASIVAS». ESPECIAL ATENCIÓN A LAS DONACIONES A PERSONAS PRESAS 69
A) CONCEPTO 69
B) UNA IMPORTANTE CONSIDERACIÓN PREVIA: LA REPRESIÓN SELECTIVA DE LA DONACIÓN COMPASIVA PENITENCIARIA 70
C) ¿ATIPICIDAD, JUSTIFICACIÓN, EXCULPACIÓN? 73
D) RASGOS DEFINITORIOS DEL ÁMBITO DE ATIPICIDAD EN LA Jurisprudencia reciente 78
1. Gratuidad: ausencia de contraprestación 79
2. Sujeto activo «familiar» o «allegado» 79
3. La «concreta» finalidad altruista o compasiva. En especial: la evitación de los rigores del síndrome de abstinencia 80
3.1. Las posibles «finalidades compasivas» en la Jurisprudencia 80
3.2. En concreto: la prueba del síndrome de abstinencia en la donación compasiva penitenciaria 83
4. Donatario adicto 85
5. Cantidad mínima. Entre el (irrazonable) límite de la «dosis terapéutica» y un escaso número de dosis de consumo 85
6. Concreción del destinatario. Los requisitos de creación jurisprudencial para garantizar la ausencia de riesgo de difusión a terceros 92
E) OTROS ASPECTOS 99
1. La posibilidad de acudir a servicios médicos del Centro Penitenciario 99
2. El tipo de droga 102
F) TIPOS AGRAVADOS Y CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES 102
1. Planteamiento 102
2. Inaplicación de la agravante de transmisión en Centro Penitenciario (art. 369.1.7ª) 103
3. Consideración del parentesco entre donante y donatario a efectos atenuatorios 107

5. ¿APLICACIÓN DEL NUEVO TIPO ATENUADO DEL ART. 368, 2º PÁRRAFO? 113

6. RESOLUCIONES CITADAS 115

7. BIBLIOGRAFÍA CITADA 123