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La regulación jurídica contenida en el preconstitucional Real Decreto Ley 17/1977, de 4 de marzo, de Relaciones de Trabajo vigente, sin el debido rango de Ley Orgánica (art. 81.1 CE), aun con la depuración constitucional realizada por la STC 11/1981, de 8 de abril, sigue planteando numerosos interrogantes con relación a las principales cuestiones jurídicolaborales tradicionales en materia de huelga, pero también respecto de problemas nuevos que no pudieron ser previstos hace más de 40 años en una norma alumbrada en el contexto de una realidad social y económica que dista mucho de la presente.
El conjunto de circunstancias resultante es especialmente sugestivo para los iuslaboralistas (en particular, para los científicos del Derecho) en orden a la investigación y estudio tanto de las cuestiones más clásicas sobre huelga (como titularidad, alcance y modalidades) como de los nuevos problemas y carencias (como los denominados esquirolaje tecnológico y el organizativo/comercial) que han ido surgiendo con relación al derecho de huelga y que exigen la actualización de la normativa vigente, al tiempo que invitan al desarrollo y elaboración de propuestas lege ferenda. La presente obra constituye un ejercicio doctrinal de investigación y ensayo jurídico que pretende abordar este reto mediante la elaboración de un Proyecto de Ley Orgánica para tal fin.
ABREVIATURAS PRINCIPALES 11
1. INTRODUCCIÓN 13
1.1. Propuesta de Exposición de Motivos 17
1.2. Antecedentes historiográficos de la regulación de la huelga 19
1.2.1. La regulación primigenia del derecho de huelga 20
1.2.2. Dos pasos previos a la constitucionalización: la legalización de la huelga y su regulación como derecho 27
a. El Decreto-ley 5/1975, de 22 de mayo, sobre regulación de los conflictos colectivos de trabajo 28
b. El Real Decreto Ley de Relaciones de Trabajo 17/1977, de 4 de marzo 30
2. CONCEPTO DE HUELGA 33
2.1. El derecho fundamental de huelga en la Constitución española de 1978 y su conciliación con otros derechos constitucionales 33
2.1.1. La noción de huelga en la Constitución 33
2.1.2. Conciliación con otros derechos constitucionales 36
2.1.3. Principales derechos constitucionales afectados 42
a. Libertad de trabajo 42
b. Libertad de empresa 45
c. Derechos de los consumidores y usuarios 53
2.1.4. Otros derechos conectados con el fenómeno huelguístico que no forman parte del derecho de huelga en sentido estricto 57
2.2. Delimitación de un concepto específico de huelga para una Ley Orgánica de Huelga 62
2.3. Modalidades de huelga 63
2.3.1. Modalidades de huelga en el RDLRT, según la STC 11/1981, de 8 abril y la jurisprudencia constitucional posterior 64
a. Clasificación de las huelgas según su modalidad 64
b. Tratamiento jurídico de las distintas modalidades 65
2.3.2. Concreción de una propuesta legal sobre el alcance del derecho de huelga y sus modalidades 71
a. Las huelgas políticas, mixtas y laborales 74
b. ¿Cómo conceptuar las denominadas huelgas generales? 77
3. TITULARIDAD DEL DERECHO DE HUELGA 83
3.1. Conjunto regulador vigente sobre la titularidad de los derechos del art. 28 CE 86
3.2. Propuesta de regulación en cuanto a titularidad del derecho de huelga 109
3.2.1. Los empresarios y el cierre patronal 113
3.2.2. Exclusión de los miembros de las FF. AA. y de los Jueces, Magistrados y Fiscales 115
4. PROCEDIMIENTO DE HUELGA 123
4.1. Convocatoria y preaviso 123
4.2. Desarrollo (Los piquetes) 126
4.3. La finalización de la huelga 128
5. GARANTÍAS Y OBLIGACIONES DURANTE LA HUELGA 135
5.1 Garantías para la eficacia del derecho de huelga 135
5.1.1. La prohibición de esquirolaje 136
5.1.2. Propuesta lege ferenda de tratamiento jurídico del esquirolaje 142
a. Conductas ilícitas o fraudulentas: sustitución externa al ámbito de la huelga (incluida la preventiva conectada con el inicio de la conflictividad) 146
b. Conductas abusivas y/o fraudulentas con relación al tiempo de trabajo 149
c. Conductas lícitas (Movilidad interna no abusiva) 151
d. La presunción iuris tantum del empleo de los medios tecnológicos disponibles como ejercicio lícito de la libertad de empresa 156
e. Contratación mercantil externa lícita, con excepciones en el seno de grupos de empresas o estructuras empresariales reticulares (“especial vinculación”) y salvo prueba del ánimo de represalia contra la huelga 159
5.2. Obligaciones y garantías exigibles a los huelguistas 164
5.2.1. Los servicios de seguridad y mantenimiento 164
5.2.2. Los servicios esenciales para la comunidad 168
a. Propuesta de regulación de la garantía de los servicios esenciales para la comunidad 171
b. Cuestiones problemáticas en caso de declaración de nulidad de los actos gubernativos de fijación de medidas para garantizar los servicios esenciales 175
6. CONTROL Y TUTELA JUDICIAL DEL DERECHO DE HUELGA 187
6.1. Competencia jurisdiccional 187
6.2. Admisibilidad limitada de las medidas cautelares de paralización de la huelga 188
6.2.1. Antecedentes y planteamiento de la cuestión 188
6.2.2. Acomodación de estos supuestos a los presupuestos de las medidas cautelares 192
a. El tratamiento de las medidas cautelares en el ámbito laboral 192
b. Las medidas cautelares concretas previstas en la LRJS y en la LEC 195
c. Aplicabilidad al caso de los presupuestos justificativos de la medida cautelar 198
6.2.3. Consecuencias de la caracterización del derecho de huelga como derecho fundamental a efectos de las medidas cautelares 201
a. Implicaciones derivadas del contenido esencial del derecho de huelga 201
b. Eficacia y efectividad de las huelgas. La importancia del momentum 205
6.2.4. Justificación del precepto propuesto 207
7. EFECTOS DE LA HUELGA Y RESPONSABILIDADES 213
7.1. Efectos de la huelga legal 213
7.2. Efectos de la huelga ilegal 216
7.3. Eventual consideración de la huelga como absentismo a efectos de determinados complementos salariales 218
7.4. Descuentos sobre la retribución: reglas de cómputo y propuesta de fórmula de cálculo 220
7.5. Proposición de redacción lege ferenda 228
8. CONSIDERACIONES FINALES 233
BIBLIOGRAFÍA 237
Anexo I. TEXTO COMPLETO DEL PROYECTO DE LEY ORGÁNICA DE HUELGA PROPUESTO 243
Anexo II. LOS DEBATES PARLAMENTARIOS PREVIOS A LA CONSTITUCIÓN Y A LA LOLS 253
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Aranda Martínez, María Del Carmen; Basterra Hernández, Miguel ; Blasco Jover, Carolina; Fernández-Peinado Martínez, Alicia ; Garrigues Giménez, María Amparo; Goerlich Peset, José Mª; Gracia Soriano, Pablo De; Heras García, Aránzazu De La; Jareño Ruiz, Diana; Juana Espinosa, Susana De; Llorens Largo, Faraón; Milenova-Koseva, Delyana; Molina Carmona, Rafael; Parres Miralles, Rubén; Pérez Gázquez, Isabel; Santini, Fabrizia; Serrano García, Juana; Todolí Signes, Adrián; Viqueira Pérez, Carmen
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