Academia Sevillana Notariado . Conferencias del Curso Académico 2008/09 . Tomo XX

Conferencias:

"HACIA UN NUEVO DERECHO HIPOTECARIO"

Conferencia pronunciada el 27 de octubre de 2008

D. RODRIGO TENA ARREGUI. Notario de Madrid

HACIA UN NUEVO DERECHO HIPOTECARIO

"Y no lo olvide: lo que es bueno para los bancos es bueno para el país"

La Diligencia John Ford (1939)

*Primeras páginas

Carácter instrumental del Derecho hipotecario

Una característica indiscutible del Derecho hipotecario es su carácter marcadamente instrumental. Precisamente, la reflexión sobre esa denominación –Derecho hipotecario- un tanto singular a la vista de lo que hoy constituye su objeto fundamental –el Registro de la propiedad- nos puede servir de pista para comprender el verdadero alcance de ese carácter.

El Registro de la propiedad surge en España como instrumento al servicio del crédito territorial, es decir, de las hipotecas. El objetivo básico de la Ley de 1861 era crear un mecanismo capaz de dar publicidad a este tipo de garantía real. Se piensa que con ello se fortalecería el crédito -al dar seguridad a los acreedores- permitiendo de esa manera capitalizar la agricultura. La certidumbre y seguridad que proporciona el Registro sirve para moderar el interés del dinero, libera a los propietarios de los usureros y fomenta la creación de una banca territorial. Ahora bien, para conseguir tan loables fines era preciso, en primer lugar, procurar la inscripción de dominio de ese propietario que luego va a hipotecar. Se trataba de crear un registro de la propiedad para poder tener un buen registro de hipotecas, que es lo que realmente se quería conseguir.

Este carácter casi secundario y auxiliar de la inscripción de dominio late a lo largo de toda la Exposición de Motivos de la Ley. Nos dice que "la primera cuestión que ha tenido la comisión que resolver es si el proyecto de ley deberá limitarse a la reforma del sistema hipotecario que viene en observancia, o ser extensivo a asentar la propiedad territorial y todas sus desmembraciones y modificaciones en bases más seguras que las que en hoy descansa. Pero la comisión tiene muy clara la línea que debe seguirse: la condición más esencial de todo sistema hipotecario, cualesquiera que sean las bases en que descanse, es la fijeza, es la seguridad de la propiedad: si esta no se registra, si las mutaciones que ocurren en el dominio de los bienes inmuebles no se transcriben o no se inscriben, desaparecen todas las garantías que puede tener el acreedor hipotecario (...) Que la inscripción pues o trascripción de la propiedad inmueble debe comprenderse en el proyecto, está fuera de toda duda: no sería reformar nuestra legislación hipotecaria en sentido progresivo, sino empeorarla, o mejor decir, anularla por completo, si se prescindiese de que la primera base de la ley fuera el registro de la propiedad."

Recapitulando entonces, el fin fundamental de la Ley de 1861 era capitalizar la agricultura: "España es una nación principalmente agricultora; y si en ella no ha prosperado la mas antigua y la primera de las artes tanto como es de desear, débese a la falta de capitales. Estos buscan con preferencia otras empresas, ya por el aliciente de las mayores ganancias que producen, ya por la poca seguridad que inspira el estado actual de la propiedad rústica." Para ello era necesario crear garantías fiables y seguras, y para dar fiabilidad y seguridad a las garantías no había más solución que construir un buen sistema de publicidad: el Registro. De ahí el tradicional término Derecho hipotecario como denominación de esa rama del Derecho cuyo estudio fundamental no es tanto la hipoteca como su fundamental instrumento de publicidad.

Quizá la característica definitoria de la inteligencia humana sea su capacidad de encontrar relaciones entre las cosas. El instrumento que se creó para un fin puede servir para otro. La lanza que sirve para defenderse en la guerra sirve para pescar en el río. Buscando un mecanismo que diera publicidad, y por ello seguridad a las hipotecas, se crea un instrumento poderosísimo de publicidad de la propiedad de los inmuebles y de los derechos reales sobre los mismos capaz de objetivos más ambiciosos.

Para que el Registro fuera un adecuado instrumento de publicidad, debía apoyarse en dos patas inescindibles: especialidad y fe pública. Especialidad, por cuanto la publicidad está reñida con la generalidad y la indefinición. La hipoteca sólo es pública "en cuanto esté inscrita en el….

"LA EXCLUSIÓN DEL SOCIO EN SOCIEDADES PROFESIONALES"

Conferencia pronunciada el 17 de Noviembre de 2008

ÁNGELA RODRÍGUEZ PÉREZ. Profesora Colaboradora Doctora Derecho Mercantil de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla.

Coordinadora Curso de Doctorado/Master Derecho de las Nuevas Tecnologías

SUMARIO

I. INTRODUCCIÓN: LA EXCLUSIÓN DE SOCIOS EN EL DERECHO ESPAÑOL. PREJUICIOS TRADICIONALES EXISTENTES EN TORNO A LA FIGURA.

1.1 Prejuicio disolutorio-extintivo

1.2 Prejuicio disciplinario

1.3 Prejuicio tipológico

II. EL PROGRESIVO ABANDONO DE LA CONCEPCIÓN RESTRICTIVA DE LA EXCLUSIÓN EN NUESTRO DERECHO: LA REGULACIÓN DE LA EXCLUSIÓN EN EL MARCO DE LAS SOCIEDADES PROFESIONALES

2.1 Observaciones generales.

2.2 Causas de exclusión

2.3 Procedimiento de exclusión

2.4 Efectos de la exclusión

III. CONCLUSIONES

I. INTRODUCCIÓN: LA EXCLUSIÓN DE SOCIOS EN EL DERECHO ESPAÑOL. PREJUICIOS TRADICIONALES EXISTENTES EN TORNO A LA FIGURA.

*Primeras páginas:

La exclusión de socios es una institución de larga y rancia tradición en nuestro ordenamiento jurídico. De hecho, la exclusión de socios se reguló ya por vez primera en nuestro Derecho para las sociedades personalistas (sociedad colectiva y comanditaria simple) en el Código de Comercio de 1829', régimen que pasó prácticamente inalterado al actual Código de Comercio de 1885 (arts. 218 a 220). Ahora bien, esa anticipación en el tiempo unida a una falta de visión sistemática del fenómeno de la exclusión conllevó que en nuestro Derecho prevaleciera una concepción restrictiva de la exclusión.

Nuestro Código de Comercio contempló la exclusión únicamente para las sociedades personalistas y como alternativa a la disolución de la sociedad por el incumplimiento de algún socio de sus obligaciones sociales. Ello provocó que la función y la ratio de la institución se dedujeran a partir de esa parca regulación y, con ello, que en nuestro Derecho prevaleciera una concepción restrictiva de la exclusión, concepción lastrada tradicionalmente por una serie de prejuicios existentes en torno a la institución Estos prejuicios pueden resumirse en 3: prejuicio disolutorio-extintivo, prejuicio disciplinario y prejuicio tipológico. Esta concepción restrictiva, como vamos a ver, no se corresponde ni con los antecedentes históricos de la exclusión ni con la naturaleza jurídica de la figura.

1.1 Prejuicio disolutorio-extintivo

El carácter personal de la societas romana pasó a nuestro Derecho Codificado, y se advierte claramente en las llamadas sociedades personales listas con estructura contractual (sociedad civil y las sociedades mercantiles colectiva y comanditaria simple), sociedades basadas en una estrecha relación de colaboración y confianza entre los socios y, en consecuencia en las que la personalidad de los contratantes asume una particular relieve (contrato intuitus persone)'-. Una concreta manifestación del carácter…

"EVOLUCIÓN Y PERSPECTIVA DEL DERECHO EUROPEO DE SOCIEDADES: UN BALANCE"

Conferencia pronunciada el 15 de diciembre de 2008

D. LUIS FERNÁNDEZ DE LA GÁNDARA. Catedrático de Derecho Mercantil. Abogado

*Primeras páginas:

Sirvan mis primeras palabras para mostrar mi agradecimiento a la Academia Sevillana del Notariado por su invitación a participar en las actividades organizadas para el presente curso y expresar asimismo mi satisfacción por ocupar esta tribuna, acompañado de ilustres profesionales Derecho y de prestigiosos colegas de la Universidad, por lo que siento e hace años, como bien consta a todos ellos, estima y respeto. Satisfacción igualmente por la oportunidad que se me ofrece de reflexionar, luz del ordenamiento europeo, sobre viejas y nuevas cuestiones, que forman parte del corazón mismo del derecho de sociedades y que para muchos de nosotros reviste una especial significación tanto académica o personal al constituir durante los cuatro últimos decenios uno de los pos relevantes de nuestro quehacer investigador y profesional.

Si se me disculpa esta licencia personal mencionaré en efecto que en 68, fecha en que se aprueba la Primera Directiva de Sociedades en materia de publicidad, comenzaba yo en la Universidad de Lovaina, en el minado del prof. Coppens, un modesto trabajo de investigación sobre Proyecto Sanders, documento a la sazón novedoso, que sólo dos años antes, en diciembre de 1966, había abierto un portillo al nacimiento de la Sociedad Anónima Europea. Desde esa ya lejana fecha -y prácticamente hasta hoy- he tenido la fortuna de mantener, sin apenas punto de inflexión, esta privilegiada relación con el derecho mercantil europeo y, en particular, con la disciplina societaria. En algunos momentos, debo decir, con particular intensidad -durante los cinco años en que estuve vinculado a la Max-Planck-Gesellschaft en Hamburgo y Munich y más tarde, ya en España, a raíz de mi nombramiento por la Comisión Europea como representante español en el Grupo de Expertos encargado de velar p correcta transposición del derecho comunitario mercantil al ordenamiento interno, una tarea en la que estuve ocupado casi ocho años, entre y 1996. Pues bien, transcurridos más de medio siglo desde la aprobación del Tratado de Roma y el nacimiento de la CEE sería de todo punto posible analizar y explicar este largo y complejo proceso de integración económica y jurídica sin tener presente, con sus luces y sus sombras, el singular papel desempeñado por el derecho de sociedades, las dificultades que han presidido esta evolución, los instrumentos normativos que la han hecho posible y last but not least las controversias técnicas y de política jurídica que han alumbrado el modelo europeo vigente.

No es propósito de esta exposición examinar, ni siquiera por síntesis, los principios y reglas que gobiernan el proceso normativo llamado derecho europeo de sociedades. Mí intención es mas modesta: se trata de verificar si a estas alturas sigue existiendo algún tipo de conexión funcional entre la normativa comunitaria y el proceso instítucional de la integración europea y, en caso de ser así, si el arsenal de medidas jurídico societarias aprobadas por el legislador europeo durante los últimos decenios responde a un diseño bien definido, apto para dar respuesta a crisis, como la que hoy atravesamos, o, por el contrario, no pasa de mera aproximación empírica a las exigencias del entonces denominado mercado común, hoy mercado único, desprovista por tanto de una concepción sistemática global y sin el soporte metodológico característico de las restantes ramas jurídicas.

"RECURSOS HIDRICOS Y REGISTRO DE LA PROPIEDAD "

Conferencia pronunciada el 26 de enero de 2009

ANTONIO PEREZ MARIN. Académico numerario de la Real Academia Sevillana de Legislación y Jurisprudencia Abogado socio fundador del Bufete Pérez-Marín

SUMARIO: CONSIDERACIONES PREVIAS. 1. MARCO NORMATIVO. II. UTILIZACION, APROVECHAMIENTO Y PROPIEDAD DE LOS RECURSOS HIDRICOS. 11.1 Dominio Público Hidráulico y Dominio Público Hídrico. 11.2. Aprovechamientos Hídricos. 11.3. Propiedad de los Recursos Hídricos. 11.3.1. "Nacionalización" de los Recursos Hídricos',: Un poco de historia. A. Ley de Aguas de 3 de Agosto de 1866. B. Ley de Aguas de 13 de Junio de 1879. C. Ley de Aguas 29/1985, de 2 de Agosto. D. Ley 46/1999, de 13 de Diciembre. E. TRLA 1/2001, de 20 de Julio. 11.3.2. El Régimen jurídico de las Aguas: Especial atención al de las aguas privadas. 11.3.2.1. Las Aguas Privadas como "reliquia histórica".

A. Tribunal Supremo, Sala III. B. Tribunal Supremo, Sala I. C. Tribunal Superior de Justicia de Andalucía. D. Resolución de la Dirección General de los Registros y del Notariado. 11.3.2.2. El agua como objeto autónomo de relaciones jurídicas. 11.3.2.3 El Agua como mercadería: Los Bancos de Aguas y los artículos 67 a 71 del TRLA. A. El agua como mercadería.

B. Los Bancos de Agua y los arts. 67 a 71 del TRLA. 11.3.3. El régimen jurídico de las Aguas Públicas: Especial atención a las aguas minerales y termales y a las aguas desaladas. 11.3.3.1 Aguas minerales y termales. 11.3.3.2. Aguas desaladas. A. Titularidad de las Plantas Desaladoras. B. El caso Canario: Ley 12/1990 de 26 de Julio de Aguas de Canarias. C. Estado de. la cuestión. III. REGISTRO DE AGUAS PUBLICAS, CATALOGO DE AGUAS PRIVADAS Y REGISTRO DE LA PROPIEDAD. III.1. Precedentes: Necesidad y utilidad de los Registros de Aguas. 111.2. La inscripción de la propiedad y de los derechos de Aprovechamientos de Aguas en los Registros de Aguas Públicas y en el de la Propiedad. 111.2.1. Inscripciones en el Registro de Aguas Públicas. 111.2.2. Inscripciones en el Registro de la Propiedad. A. De dominio. B. Inscripciones en el Registro de la Propiedad de Aprovechamientos hídricos, legitimados por otros títulos. 111.2.3. Configuración jurídica del agua como finca: Dificultades registrales y propuestas para lograr la inscripción en el Registro de la Propiedad como fínca independiente. 111.2.3.1. "La propiedad compleja". 111.2.3.2. Otras posiciones doctrinales. 111.2.3.3. Mi posición. IV. PRACTICAS ABUSIVAS DE LAS ADMINISTRACIONES PUBLICAS HIDRÁULICAS. IV.1. Expedientes administrativos de autorización de caudal inferior a 7.000 m3/año. IV.2. Expedientes de inscripción en el Catálogo de Aguas privadas. 1V.3. Expedientes administrativos de modificación de características de aprovechamientos privados. EPILOGO.

Consideraciones previas

*Primeras páginas

Hasta gran parte del Siglo XX, el agua se consideró un recurso natural renovable y prácticamente ilimitado. El desarrollo de la Hidrología en 1 últimas décadas ha puesto de relieve el carácter anacrónico de este enfoque que y la fragilidad de los recursos hídricos.

Hoy puede afirmarse que el consumo de agua aumenta día a día, lo q implica que cada vez hay mayor demanda para una oferta que no puede crecer al mismo ritmo. En el siglo que casi acabamos de estrenar, el a está llegando a ser un elemento clave en los conflictos internacionales especialmente en el cercano Oriente.

El Plan Hidrológico Nacional aprobado por Ley 10/2001 de 5 de lio fue un logro importante de vida efímera. Tras una larga, procelosa y complicada gestación, consiguió por primera vez en España un grado de consenso entre todos los sectores implicados, que se materializó en la Ley 10/2001, ya citada. De las elecciones del año 2004 su una nueva mayoría que inició su legislatura tomando su primera decisión plasmada en el Real Decreto-Ley 2/2004 de 18 de Junio, que supuso modificar parcialmente el Plan Hidrológico Nacional apenas estrenado. decisión abrió la llamada "guerra del agua", desatada entre las comunidades autónomas. El "troceamiento" de los ríos de forma artificial gestionarlos, primando intereses locales a los supralocales, es también una consecuencia negativa de la decisión tomada en el año 2004 respecto al Plan Hidrológico Nacional.

"REFORMA DEL MERCADO HIPOTECARIO LLEVADA A CABO POR LA LEY 41/2007"

Conferencia pronunciada el 23 de febrero de 2009

D. F. JAVIER GÓMEZ GÁLLIGO. Registrador de la Propiedad. Letrado de la Dirección General de los Registros y del Notariado. Vocal permanente de la Comisión Gener