Derecho de la empresa y los mercados
Entre el derecho vigente y la reforma normativa. Estudios con ocasión del décimo aniversario de La Ley Mercantil

PARTE I.
EMPRESA Y EMPRESARIO
1. LIBERTAD DE ESTABLECIMIENTO. 25 AÑOS DE LA SENTENCIA CENTROS. Fernando Vives Ruiz. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37
PLANTEAMIENTO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
EL CONTEXTO EN EL QUE SE DICTA LA SENTENCIA CENTROS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
LIBERTAD DE ESTABLECIMIENTO Y DERECHO DE SOCIEDADES. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
EL MUTUO RECONOCIMIENTO DE LAS SOCIEDADES
COMUNITARIAS: LAS ALTERNATIVAS DE POLÍTICA LEGISLATIVA Y EL BLOQUEO NORMATIVO . . . . . . . . . . . . . 41
LA SENTENCIA CENTROS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42
¿POR QUÉ LA SENTENCIA CENTROS MARCÓ UN HITO? . 44
PROYECCIÓN DE LA SENTENCIA CENTROS EN LA DOCTRINA POSTERIOR DEL TRIBUNAL DE JUSTICIA . . . . . . . . 45
La consolidación de la doctrina Centros y su aplicación a las manifestaciones primarias de la libertad de
establecimiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45
La movilidad de las sociedades y la libertad de establecimiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48
El derecho derivado de la Unión Europea y su evolución a caballo de la doctrina del Tribunal de Justicia. 50
Las diversas influencias de la doctrina del Tribunal de
Justicia sobre la regulación de la Directiva de Movilidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
¿QUÉ INFLUENCIA PUEDE TENER LA DIRECTIVA DE MOVILIDAD EN EL FUTURO DEL DERECHO DE SOCIEDADES
EUROPEO? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53
2. DE LA RESPONSABILIDAD SOCIAL CORPORATIVA A LA
SOSTENIBILIDAD. Santiago Hierro Anibarro. . . . . . . . . . . . . . . . . . 57
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59
LA CONSTATACIÓN DEL FENÓMENO EN LOS PRIMEROS
CÓDIGOS DE BUEN GOBIERNO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59
LA CODIFICACIÓN DEL PRINCIPIO DE SOSTENIBILIDAD
EN MATERIAS MEDIOAMBIENTALES Y SOCIALES . . . . . . . 63
LA INSTITUCIONALIZACIÓN DE LA GRAN EMPRESA Y
LAS TRANSMUTACIONES DE LA RESPONSABILIDAD SOCIAL CORPORATIVA Y DEL INTERÉS SOCIAL EN LA SOSTENIBILIDAD DE LA EMPRESA Y EL PROPÓSITO DE LA
SOCIEDAD . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
LA CONFLUENCIA DE LA SOSTENIBILIDAD COMO PRINCIPIO Y COMO NORMA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68
3. LA RESPONSABILIDAD CIVIL DERIVADA DEL INCUMPLIMIENTO DE LA DIRECTIVA SOBRE DILIGENCIA DEBIDA DE
LAS EMPRESAS EN MATERIA DE SOSTENIBILIDAD. Alberto J.
Tapia Hermida. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71
INTRODUCCIÓN: NUEVAS OBLIGACIONES PARA LOS
GESTORES DE LAS EMPRESAS Y NUEVAS RESPONSABILIDADES POR SU INCUMPLIMIENTO . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73
LA RESPONSABILIDAD CIVIL DERIVADA DEL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES IMPUESTAS POR LA DIRECTIVA (UE) 2024/1760. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74
Aspectos normativos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74
Carácter imperativo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75
Carácter supletorio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75
Aspectos sustanciales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75
El triángulo clásico de requisitos . . . . . . . . . . 75
El incumplimiento de las obligaciones de
prevención y eliminación de los efectos adversos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76
Derecho de la empresa y los mercados
El daño causado: su relación con los efectos
adversos para el medio ambiente o para los
derechos humanos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77
La indemnización íntegra —«ma non tropo»—
del daño causado. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79
La regla de proporcionalidad directa entre la
amplitud de los conceptos empleados por las
disposiciones susceptibles de infracción y el
riesgo de tipificación de conductas generadoras de responsabilidad civil . . . . . . . . . . . . . . 79
La nueva especie de seguros de responsabilidad civil empresarial derivada de la sostenibilidad. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79
Aspectos procesales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80
Legitimación activa y acciones colectivas . . . 80
Legitimación pasiva. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81
Prescripción de la acción resarcitoria . . . . . . 82
Medidas de cesación. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82
Aspectos probatorios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82
Costas procesales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83
4. ÉTICA EMPRESARIAL A CONTRACORRIENTE. Miguel Ruiz
Muñoz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 85
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87
EL INTERÉS EN LOS NEGOCIOS Y EL DESINTERÉS EN LA
MORAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89
LOS ACTOS CON DOBLE MOTIVACIÓN NO TIENEN VALOR MORAL: KANT, SCHOPENHAUER Y ADAM SMITH . . 92
LA DOBLE MOTIVACIÓN EN ADAM SMITH SEGÚN
AMARTYA SEN: CRÍTICA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 98
LA ÉTICA DE LA VIRTUD Y LAS ÉTICAS APLICADAS: DEL
RELATIVISMO A LA PRETENSIÓN REGULATORIA . . . . . . . 100
5. DESARROLLOS RECIENTES EN LA PRÁCTICA DE LAS MEDIDAS RESTRICTIVAS DE LA UE. Antonio Pastor Palomar. . . . . . . . . 105
CARACTERIZACIÓN DE LAS MEDIDAS RESTRICTIVAS. . . . 107
LA EFICACIA Y EL CUMPLIMIENTO DE LAS SANCIONES
DE LA UE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109
¿Qué es un operador de la UE obligado al cumplimiento? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109
La Directiva (UE) 2024/1226 y su transposición en
España . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112
SANCIONES DE LA UE Y ARBITRAJE INTERNACIONAL . . . 115
CONSIDERACIONES FINALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117
6. ¿SON RESPONSABLES LAS EMPRESAS POR LOS DAÑOS
CLIMÁTICOS QUE CAUSAN SUS EMISIONES EN OTROS PAÍSES?: ÚLTIMAS TENDENCIAS JURISPRUDENCIALES Y NORMATIVAS EN EUROPA. Ana Crespo Hernández . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121
EMPRESAS Y LITIGACIÓN CLIMÁTICA . . . . . . . . . . . . . . . . 123
LA SITUACIÓN EN LA JURISPRUDENCIA EUROPEA: LAS
PERSPECTIVAS ABIERTAS POR EL CASO LLIUYA . . . . . . . . 125
Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125
El establecimiento del nexo causal . . . . . . . . . . . . . . 126
Multicausalidad y atribución del daño. . . . . . . . . . . . 127
Responsabilidad de la matriz por los daños causados
por las filiales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 128
La relevancia de la licitud de la actividad empresarial. El régimen de comercio de derechos de emisión 129
El Juez como legislador . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 130
DAÑOS CLIMÁTICOS Y RESPONSABILIDAD EMPRESARIAL POR INCUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES DE DILIGENCIA DEBIDA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131
LOS ASPECTOS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132
Competencia judicial internacional . . . . . . . . . . . . . . 133
Normativa aplicable . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133
El foro del domicilio del demandado. . . . . . . 133
El foro extracontractual . . . . . . . . . . . . . . . . . 134
Ley aplicable . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135
CONCLUSIONES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 137
7. EL IMPACTO DE LA CESIÓN ILEGAL DE TRABAJADORES
EN EL CONCEPTO LABORAL DE EMPRESA. Rodrigo Martín Jiménez . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139
UNA REALIDAD EMPRESARIAL DIFERENTE Y COMPLEJA . 143
LA SUBCONTRATACIÓN DE OBRAS O SERVICIOS COMO
SUPUESTO PROTOTÍPICO DE CESIÓN ILEGAL Y EL RECELO DEL LEGISLADOR ACTUAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 144
GRUPOS DE EMPRESAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 149
EMPRESAS DE TRABAJO TEMPORAL . . . . . . . . . . . . . . . . . 150
EMPRESAS MULTISERVICIOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153
FRANQUICIAS. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153
MERCHANDISING. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155
UN APUNTE FINAL: FONDOS DE GESTIÓN DE ACTIVOS
Y MARCAS BLANCAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157
8. ¿QUÉ FUE DE LA LEGISLACIÓN DE FOMENTO DE LA FINANCIACIÓN EMPRESARIAL?. Marta García Mandaloniz . . . . . . 159
EL FOMENTO DE LA FINANCIACIÓN EMPRESARIAL PARA
EL CRECIMIENTO ECONÓMICO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161
LO QUE FUE… . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163
Lo que fue de los mecanismos de financiación no directa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163
Lo que fue de los mecanismos de financiación directa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167
LO QUE ES…. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171
Lo que es en la financiación directa vía financiación
participativa. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 172
Lo que es en la financiación no directa vía titulización . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174
Lo que es en la financiación directa vía mercados alternativos de capitales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175
Lo que será en la financiación no directa vía titulización . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179
Lo que será en la financiación directa vía mercados
de capitales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181
EL REFUERZO DEL FOMENTO DE LA FINANCIACIÓN EMPRESARIAL PARA EL CRECIMIENTO ECONÓMICO . . . . . . 186
9. DIEZ AÑOS DE REGULACIÓN EUROPEA EN MATERIA DE
SOSTENIBILIDAD: DE LA DIRECTIVA 2014/95/UE, SOBRE INFORMACIÓN NO FINANCIERA, A LA DIRECTIVA (UE)
2024/1760, SOBRE DILIGENCIA DEBIDA DE LAS EMPRESAS. María Valmaña Ochaíta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 197
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 199
MARCO DE RELACIONES ENTRE LAS DIRECTIVAS CSDDD
Y CSRD Y EL «GOBIERNO CORPORATIVO SOSTENIBLE» . 200
LIMITACIONES AL ALCANCE DE LA CSDDD Y EL RIESGO
DE «SALIDA DE LAS EMPRESAS» . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 204
REFLEXIONES FINALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 210
10. LA TEORÍA DE LA EMPRESA EN UNA ECONOMÍA DESCENTRALIZADA: DEL IUS MERCATORUM AL CODE IS
LAW. María del Sagrario Navarro Lérida. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 217
INTRODUCCIÓN: LA FICCIÓN JURÍDICA DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA Y SUS LÍMITES EN LA REALIDAD DE
LA CRIPTO ECONOMÍA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 219
EL FENÓMENO DE LAS ORGANIZACIONES AUTÓNOMAS DESCENTRALIZADAS COMO BANCO DE PRUEBAS:
LOS INTENTOS DE REGULACIÓN Y EL ENFORCEMENT
JUDICIAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 221
EL AFORISMO «CODE IS LAW» Y SU INTERPRETACIÓN
DESDE EL ÁMBITO DE LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD Y DEL IUS MERCATORUM . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 226
CONCLUSIONES Y PROPUESTAS: ¿HACIA UNA «CODIFICACIÓN» BASADA EN ESTÁNDARES? . . . . . . . . . . . . . . . . 228
4. LO QUE SERÁ… . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 233
DERECHO ESPAÑOL Y CONTEXTO COMPARADO Y EUROPEO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 234
Derecho español . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 234
Tratamiento jurídico parcial de las fundaciones empresariales en el contexto europeo. . . . . . . . . . . . . . . 235
La ley modelo del European Law Institute . . . . . . . . . 235
REALIDAD FÁCTICA Y RELEVANCIA DOCTRINAL . . . . . . . 236
Realidad fáctica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 236
Relevancia doctrinal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 236
LA REFORMA DE LAS FUNDACIONES EMPRESARIALES. . . 237
Planteamiento general . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 237
Constitución . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 238
Finalidad fundacional . . . . . . . . . . . . . . . . . . 238
Inscripción registral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 239
Estructura económico-financiera . . . . . . . . . . . . . . . . 241
Modificaciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 242
Modificaciones estatutarias . . . . . . . . . . . . . . 242
Modificaciones estructurales . . . . . . . . . . . . . 243
Gobierno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 244
Estructura orgánica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 244
Deberes y responsabilidad de los patronos . . 245
Retribución de los patronos. . . . . . . . . . . . . . 245
Supervisión externa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 246
Fundación familiar. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 247
12. LA TRANSPARENCIA COMO PRINCIPIO GENERAL DEL
DERECHO DEL MERCADO. Félix Benito Osma . . . . . . . . . . . . . . . 249
LA TRANSPARENCIA COMO PRINCIPIO GENERAL DE ORDEN PÚBLICO ECONÓMICO Y SOCIAL EN UN DERECHO
Y MERCADO ÚNICO EUROPEO SIMPLIFICADO Y COMPETITIVO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 251
EL PAPEL GARANTISTA DEL PRINCIPIO DE TRANSPARENCIA POR EL TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LA UE . . . . . . . . . 254
LA TRANSPARENCIA COMO PRINCIPIO UNITARIO FRENTE A CONDUCTAS ABUSIVAS EN LA CONTRATACIÓN
CON CONDICIONES GENERALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 256
LA PREVALENCIA DEL INTERÉS GENERAL EN EL MERCADO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 257
LA CLARIDAD Y SIMPLIFICACIÓN DEL DERECHO Y SU
INTERPRETACIÓN UNIFORME: EL TRATO JUSTO Y LA
BUENA FE COMO EXPRESIÓN DEL PRINCIPIO DE TRANSPARENCIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261
LA DIGITALIZACIÓN Y LA INTELIGENCIA ARTIFICIAL (IA).
LA CONTRATACIÓN AUTOMATIZADA EN UN MERCADO Y DERECHO UNIFORME, TRANSPARENTE Y SOSTENIBLE. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 264
13. CAMBIO CLIMÁTICO, DERECHOS HUMANOS Y DERECHO PRIVADO. Paulino Fajardo Martos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 269
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 273
LOS PRIMEROS LITIGIOS: KIVALINA Y LA ACCIÓN POR
RESPONSABILIDAD DE LAS EMPRESAS ENERGÉTICAS . . . 274
LA INTERACCIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS: EL
CASO URGENDA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 275
LA CONSOLIDACIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS
COMO FUENTE DE LAS OBLIGACIONES DE LOS ESTADOS: KLIMASENIORINNEN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 276
ACCIONES CONTRA EMPRESAS ENERGÉTICAS Y DE AUTOMOCIÓN: LA DIFICULTAD EN EL DERECHO PRIVADO 277
Milieudefensie y el uso antisocial del derecho. . . . . . 278
Acciones en Alemania contra el sector automotriz
por las emisiones de los vehículos de motor de combustión e híbridos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 280
Activismo accionarial: la acción social de ClientEarth
contra Shell. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 282
CONCLUSIONES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 283
PARTE II.
MERCADO DE VALORES, BANCA Y SEGUROS
14. REFLEXIONES SOBRE EL RÉGIMEN EUROPEO DE LAS
OPAS EN EL VIGÉSIMO ANIVERSARIO DE LA DIRECTIVA. Andrés Recalde Castells . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 287
ORÍGENES Y PRINCIPIOS INSPIRADORES DE LA DIRECTIVA DE OPAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 289
EL CONTENIDO DE LA DIRECTIVA Y LOS LÍMITES A SU
EFICACIA ARMONIZADORA DEL DERECHO DE LOS ESTADOS MIEMBROS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 290
LA EVOLUCIÓN DEL DERECHO DE OPAS COMO «PIEDRA DE TOQUE» DE LA CONFLUENCIA CONTRADICTORIA EUROPA DEL DERECHO EUROPEO DEL MERCADO
DE CAPITALES Y DE SOCIEDADES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 294
¿Y CUÁL ES EL FUTURO DEL DERECHO EUROPEO DE
OPAS? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 296
BIBLIOGRAFÍA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 298
15. RC Y SEGURO EN LOS DRONES: UN REPASO CRÍTICO A
10 AÑOS DE NORMATIVA. María Jesús Guerrero Lebrón . . . . . . . 301
LOS SUCESIVOS HITOS EN LA NORMATIVA DE DRONES 303
LA RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS OPERADORES DE
DRONES: UNA REGULACIÓN QUE NO DESPEGA . . . . . . 304
Consideraciones generales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 304
Responsabilidad derivada de accidente . . . . . . . . . . . 305
EL SEGURO OBLIGATORIO DE LOS DRONES: ALGUNOS
AVANCES Y CUESTIONES PENDIENTES . . . . . . . . . . . . . . . 312
Las novedades que incorpora el R.D. 517/2024. . . . . 312
Una mejora técnica con incoherencias de fondo . . . . 315
CONCLUSIONES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 316
16. UNA DÉCADA DE CAMBIOS Y DE ADAPTACIONES NORMATIVAS DIRIGIDAS A GARANTIZAR LA PROTECCIÓN DEL
INVERSOR MINORISTA. Nuria Fernández Pérez . . . . . . . . . . . . . . 319
LA PROTECCIÓN DEL INVERSOR COMO PERMANENTE
CUESTIÓN DE POLÍTICA JURÍDICA . . . . . . . . . . . . . . . . . . 321
MEDIDAS DE PROTECCIÓN DEL INVERSOR MINORISTA
«TRADICIONAL». . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 323
La protección de los inversores minoristas en el marco de la Estrategia de Inversión Minorista: de MIFID I
a MIFID II . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 323
El nuevo contexto y la necesidad de evolución normativa: hacia MIFID III . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 326
LA PROTECCIÓN DEL INVERSOR EN CRIPTOACTIVOS: EL
REGLAMENTO MICA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 328
¿PROTEGE LA NORMATIVA EXISTENTE AL INVERSOR
«TRADICIONAL» Y AL INVERSOR EN CRIPTOACTIVOS
FRENTE A LA UTILIZACIÓN DE LA INTELIGENCIA ARTIFICIAL?: NUEVOS RETOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 331
ALGUNAS CONSIDERACIONES FINALES . . . . . . . . . . . . . . 334
17. DIEZ AÑOS DE LA MIFID II: HACIA UN RÉGIMEN ÚNICO
DE LOS MERCADOS DE VALORES Y DE QUIENES EN ELLOS
PARTICIPAN. Reyes Palá Laguna . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 337
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 339
LAS CRISIS FINANCIERAS COMO DESENCADENANTES
PRINCIPALES DE LAS REFORMAS LEGALES . . . . . . . . . . . . 343
EL FOMENTO DE LA FINANCIACIÓN A TRAVÉS DE LOS
MERCADOS DE VALORES. EL DILEMA ENTRE LA PROTECCIÓN DEL INVERSOR Y LA REDUCCIÓN DE CARGAS ADMINISTRATIVAS A LAS EMPRESAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 347
EL FOMENTO DE LA FINANCIACIÓN A TRAVÉS DE LOS
MERCADOS DE VALORES COMO VÍA SUPERADORA DE
LAS DIFERENCIAS ENTRE LOS DERECHOS SOCIETARIOS
NACIONALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 349
TENDENCIAS ACTUALES DEL DERECHO FINANCIERO Y
SOCIETARIO: LA SOSTENIBILIDAD Y LA DIGITALIZACIÓN 351
18. LA TENSIÓN ENTRE LA PROTECCIÓN DEL INVERSOR Y
LA NECESIDAD DE GARANTIZAR LA ESTABILIDAD DEL SISTEMA FINANCIERO. Rafael Marimón Durá . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 355
LA PROTECCIÓN DEL INVERSOR Y DE LA CONFIANZA
EN EL MERCADO COMO PIEDRA ANGULAR EN LA REGULACIÓN DEL SISTEMA FINANCIERO. . . . . . . . . . . . . . . 357
La conexión entre la protección del inversor y el correcto funcionamiento del mercado . . . . . . . . . . . . . . 357
La protección del inversor en las Ofertas Públicas de
Suscripción de Acciones bancarias (el ejemplo del
Caso Bankia) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 361
La protección del inversor en supuestos de comercialización irregular de productos financieros complejos 362
LA TENDENCIA A LA POSPOSICIÓN DE LA TUTELA DEL
INVERSOR —O DEL CLIENTE BANCARIO—, EN SITUACIONES DE CRISIS, POR EXIGENCIAS DE LA «ESTABILIDAD FINANCIERA» O DEL «ORDEN PÚBLICO ECONÓMICO» . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 365
La «afectación del orden público económico» y el
carácter retroactivo de la declaración de nulidad de
determinadas cláusulas suelo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 365
La «estabilidad del sistema financiero» en la resolución del Banco Popular . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 367
La necesidad de «garantizar la estabilidad del sistema
bancario» y «evitar un riesgo sistémico» en el Caso
Banco Espirito Santo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 373
VALORACIÓN CRÍTICA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 375
19. LA FINANCIACIÓN DE PROYECTOS MEDIOAMBIENTALES A TRAVÉS DE LA INVERSIÓN SOSTENIBLE: EL REGLAMENTO DE BONOS VERDES EUROPEOS. M.ª de la Concepción Chamorro Domínguez . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 377
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 379
EL SURGIMIENTO DE LOS BONOS VERDES. REFERENCIA
A LA PUBLICACIÓN DE DIRECTRICES VOLUNTARIAS
QUE ESTABLECEN BUENAS PRÁCTICAS PARA LA EMISIÓN DE BONOS VERDES. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 382
EL NUEVO RÉGIMEN JURÍDICO CONTENIDO EN EL REGLAMENTO BVEU . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 386
Requisitos de la designación «Bono Verde Europeo»
o «BVEu». . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 387
Uso de los ingresos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 387
Requisitos de transparencia y verificación externa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 388
Condiciones para el uso de la designación «bono
verde europeo» o «BVEu» en lo que respecta a los
bonos de titulización . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 390
Régimen opcional para bonos medioambientalmente
sostenibles y bonos vinculados a la sostenibilidad . . . 391
CONSIDERACIÓN FINAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 392
20. DIEZ AÑOS DEL RÉGIMEN DEL SECTOR ASEGURADOR:
ENTRA LA LOSSEAR Y LA LCS, PASANDO POR LA NORMATIVA
DE DISTRIBUCIÓN DE SEGUROS. María Jesús Peñas Moyano . . . 397
INTRODUCCIÓN: LA CONVIVENCIA DE TRES TEXTOS
FUNDAMENTALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 399
SOLVENCIA II E IDD ENTRAN EN TIEMPO DE MÁS REFORMAS; LA LCS PERMANECE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 401
LA ANSIADA REFORMA DE LA LCS . . . . . . . . . . . . . . . . . . 406
LA OPORTUNIDAD DE ELABORAR UN CÓDIGO DEL SEGURO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 409
21. EL CONTRATO DE LIQUIDEZ EN EL MERCADO DE VALORES. Paula del Val Talens . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 411
CONCEPTO Y FUNCIÓN ECONÓMICA . . . . . . . . . . . . . . . 413
CARACTERIZACIÓN Y DINÁMICA DEL CONTRATO . . . . . 414
Partes del contrato . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 415
Objeto del contrato. Las acciones en autocartera como elemento real. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 416
Dinámica contractual y régimen extintivo . . . . . . . . . 418
RÉGIMEN SOCIETARIO: ACCIONES PROPIAS DEL EMISOR 420
Autorización de la junta general . . . . . . . . . . . . . . . . 420
Política de autocartera e intervención del consejo de
administración. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 421
RÉGIMEN DE ABUSO DE MERCADO: PRÁCTICA DE MERCADO ACEPTADA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 422
PARTE III.
DERECHO DE LA COMPETENCIA, CONSUMO Y PUBLICIDAD
COMERCIAL
22. BREVES REFLEXIONES SOBRE ALGUNAS TENDENCIAS EN
EL ACTUAL DERECHO CONTRA LA COMPETENCIA DESLEAL. Anxo Tato Plaza . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 427
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 429
FRAGMENTACIÓN OBJETIVA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 429
FRAGMENTACIÓN SUBJETIVA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 432
«ADMINISTRATIVIZACIÓN» . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 432
La naturaleza dual del ilícito desleal . . . . . . . . . . . . . 432
La normativa especial en materia de publicidad . . . . 433
DESCENTRALIZACIÓN TERRITORIAL Y PLURALIDAD DE
ÓRGANOS DE CONTROL. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 434
EL CRECIENTE PROTAGONISMO DE LOS SISTEMAS DE
AUTORREGULACIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 435
«POSITIVIZACIÓN». . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 435
23. LAS TENSIONES ENTRE LAS GARANTÍAS DEL DERECHO
ADMINISTRATIVO SANCIONADOR Y EL DERECHO DE LA
COMPETENCIA: ALGUNAS REFLEXIONES A PROPÓSITO DE
LAS SANCIONES A REPRESENTANTES LEGALES Y DIRECTIVOS
DE LAS EMPRESAS. Javier Guillén Caramés. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 439
INTRODUCCIÓN: EL COMPLEJO EQUILIBRIO ENTRE LA
NECESARIA EFICACIA DISUASORIA DEL DERECHO SANCIONADOR DE LA COMPETENCIA Y EL RESPETO DE LAS
GARANTÍAS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 441
LA PREVISIÓN EN EL DERECHO DE LA COMPETENCIA DE
LAS SANCIONES A DIRECTIVOS Y REPRESENTANTES LEGALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 443
LA APLICACIÓN DE LAS SANCIONES A DIRECTIVOS Y REPRESENTANTES LEGALES POR PARTE DE LAS AUTORIDADES DE COMPETENCIA Y SUS FRICCIONES CON EL DERECHO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR . . . . . . . . . . . 446
La delimitación del concepto de representante legal
de empresa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 447
La delimitación de órgano directivo. ¿Afecta tanto a
órganos unipersonales como a colegiados? . . . . . . . . 448
Aproximación material y no formal al concepto de
órgano directivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 449
LA SALVAGUARDA DE LOS PRINCIPIOS DE RESPONSABILIDAD Y CULPABILIDAD DEL DERECHO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 450
La previsión del art. 63.2 LDC no configura una responsabilidad objetiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 451
La dificultad de concretar el título de imputación y el
grado de responsabilidad en el que incurren los representantes legales y los directivos. . . . . . . . . . . . . . 453
24. DIEZ AÑOS (O MÁS) EN BUSCA DE UNA SOLUCIÓN A
LA LITIGACIÓN EN MASA. Fernando Gascón Inchausti. . . . . . . . . 459
25. CIENCIA ABIERTA Y PROPIEDAD INTELECTUAL. Fernando
Carbajo Cascón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 471
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 473
PANORAMA DEL ACCESO ABIERTO A LA INFORMACIÓN
CIENTÍFICA: LAS RUTAS Y HERRAMIENTAS JURÍDICAS
PARA LLEGAR A LA CIENCIA ABIERTA . . . . . . . . . . . . . . . . 476
IMPULSO NORMATIVO DE LA CIENCIA ABIERTA . . . . . . . 478
TITULARIDAD DE DERECHOS SOBRE OBRAS CIENTÍFICAS Y RÉGIMEN JURÍDICO DE ACCESO ABIERTO/CIENCIA ABIERTA EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO ESPAÑOL. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 481
Las Leyes de Economía Sostenible y de Ciencia, Tecnología e Innovación de 2011 . . . . . . . . . . . . . . . . . . 481
La reforma de la Ley de Ciencia, Tecnología e Innovación del año 2022 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 483
CODA CRÍTICA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 491
26. DIEZ AÑOS DE REFORMAS DEL DERECHO INDUSTRIAL. Ángel García Vidal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 497
PRELIMINAR . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 499
LA REFORMA DEL DERECHO DE MARCAS. . . . . . . . . . . . . 500
LA UNIFICACIÓN (INCOMPLETA) DE LA NORMATIVA
SOBRE INDICACIONES GEOGRÁFICAS . . . . . . . . . . . . . . . 501
LA REFORMA DEL DERECHO DEL DISEÑO INDUSTRIAL . 503
EL DERECHO DE PATENTES EN EL PERÍODO 2014-2024:
HITOS Y REFORMAS PENDIENTES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 506
LAS PROPUESTAS DE REFORMA DEL DERECHO DE LOS
CERTIFICADOS COMPLEMENTARIOS DE PROTECCIÓN . . 510
LA REFORMA PENDIENTE DEL DERECHO DE LAS OBTENCIONES VEGETALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 512
LA ESPECIALIZACIÓN JUDICIAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 513
27. LA PROTECCIÓN JURÍDICA DE LA INNOVACIÓN VEGETAL ANTE LOS RETOS QUE PLANTEAN LAS NUEVAS TÉCNICAS DE EDICIÓN GENÓMICA. M.ª Mercedes Curto Polo . . . . . . . 515
PLANTEAMIENTO DEL DEBATE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 517
LA PROTECCIÓN JURÍDICA DE LAS INNOVACIONES VEGETALES RESULTANTES DE LAS NTGS A TRAVÉS DE LA
PROPIEDAD INTELECTUAL: ESTADO DE LA CUESTIÓN . . 522
28. UNA REFLEXIÓN ACERCA DEL CRITERIO ATRIBUTIVO
DE COMPETENCIA OBJETIVA EN EL PROYECTO DE LEY DE ACCIONES COLECTIVAS PARA LA PROTECCIÓN Y DEFENSA DE
LOS DERECHOS E INTERESES DE LOS CONSUMIDORES Y
USUARIOS. Amanda Cohen Benchetrit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 539
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 541
ESCENARIO ACTUAL DE LAS ACCIONES COLECTIVAS EN
ESPAÑA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 542
TRANSPOSICIÓN Y CRITERIO DE ATRIBUCIÓN DE COMPETENCIA OBJETIVA PARA EL CONOCIMIENTO DE LAS
ACCIONES COLECTIVAS EN LA NORMATIVA PROYECTADA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 543
Aproximación al Proyecto de ley de acciones colectivas para la protección y defensa de los derechos e intereses de los consumidores y usuarios . . . . . . . . . . . 543
Especial referencia al criterio de atribución de la
competencia objetiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 545
CONCLUSIÓN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 551
29. COMERCIO ELECTRÓNICO TRANSFRONTERIZO: EVALUACIÓN DEL REGLAMENTO SOBRE BLOQUEO GEOGRÁFICO. Eva R. Jordá Capitán . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 553
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 555
EL MERCADO ÚNICO DIGITAL Y EL BLOQUEO GEOGRÁFICO COMO UNO DE SUS PRINCIPALES OBSTÁCULOS. . 555
LA LLEGADA DEL REGLAMENTO 2018/302 SOBRE MEDIDAS DESTINADAS A IMPEDIR EL BLOQUEO GEOGRÁFICO INJUSTIFICADO Y OTRAS FORMAS DE DISCRIMINACIÓN POR RAZÓN DE NACIONALIDAD, LUGAR DE RESIDENCIA O DE ESTABLECIMIENTO DE LOS CLIENTES
(RBG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 558
SOBRE EL PROCESO DE REVISIÓN DEL RBG Y PROPUESTAS DE MEJORA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 564
A MODO DE CONCLUSIÓN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 574
30. DE LA (IN) APLICACIÓN PRIVADA DEL DERECHO DE LA
COMPETENCIA A «LAS ACCIONES DE REPRESENTACIÓN» EN
LA LEY DE MERCADOS DIGITALES: DIEZ AÑOS DAN PARA
MUCHO.. M.ª Victoria Torre Sustaeta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 577
PREFACIO: DEL MITO A LA REALIDAD . . . . . . . . . . . . . . . 579
CONSUMIDORES Y CLASS ACTIONS EN DERECHO DE LA
COMPETENCIA: LO QUE EL VIENTO SE LLEVÓ . . . . . . . . . 582
MÁS VALE TARDE, QUE NUNCA: LAS «ACCIONES DE REPRESENTACIÓN» EN LA LEY DE MERCADOS DIGITALES. . 585
31. EL DELITO DE CORRUPCIÓN EN LOS NEGOCIOS COMO
MEDIO PARA LA PROTECCIÓN DE LA COMPETENCIA DESLEAL: UN PARADIGMA DE INEFICIENCIA LEGISLATIVA. Guillermo García-Panasco Morales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 589
PARTE IV.
CONTRATACIÓN MERCANTIL
32. EL CONCEPTO DE DERECHO COMÚN EN EL CÓDIGO
DE COMERCIO, PROBLEMAS DE SU FALTA DE DEFINICIÓN
NORMATIVA Y POSIBLES SOLUCIONES. Anselmo Martínez Cañellas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 607
INTRODUCCIÓN: LAS LAGUNAS DEL DERECHO MERCANTIL Y LA NECESIDAD DE UNA NORMA SUPLETORIA
DE DERECHO CIVIL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 609
EL DERECHO COMÚN EN EL CÓDIGO DE COMERCIO DE
1829 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 610
EL TÉRMINO DE DERECHO COMÚN EN EL CÓDIGO DE
COMERCIO DE 1885 HASTA EL INICIO DEL PROCESO
COMPILADOR DE LOS DERECHOS CIVILES FORALES O
ESPECIALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 611
COMPILACIONES COMO DERECHO COMÚN EN EL CÓDIGO DE COMERCIO DE 1885. EL CAMBIO DE CRITERIO
DEL TRIBUNAL SUPREMO DESDE 1968 . . . . . . . . . . . . . . . 613
DESPUÉS DE LAS REFORMAS DE LOS DERECHOS CIVILES
PROPIOS AUTONÓMICOS, EL CÓDIGO CIVIL ESPAÑOL
DEJA DE SER EL ÚNICO SUPLETORIO . . . . . . . . . . . . . . . . 613
Derecho civil autonómico como Derecho común
aplicable supletoriamente al artículo 943 del Código
de Comercio sobre prescripción . . . . . . . . . . . . . . . . 615
Aplicación del Código de Comercio excluyente de la
aplicación del Derecho civil común. La inaplicación
de la rescisión por lesión ultra dimidium . . . . . . . . . . 616
Código Civil español como derecho propio aplicable
supletoriamente a la norma mercantil, con exclusión
del civil autonómico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 617
Forum shopping. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 618
LA STC 132/2019 Y LA TENSIÓN DISGREGADORA GENERADA POR LOS DERECHOS CIVILES AUTONÓMICOS EN
EL CÓDIGO DE COMERCIO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 619
SOLUCIONES POSIBLES A LA TENSIÓN DISGREGADORA
DEL CÓDIGO DE COMERCIO GENERADA POR LOS DERECHOS COMUNES CIVILES AUTONÓMICOS. EN ESPECIAL, EL DERECHO MERCANTIL UNIFORME . . . . . . . . . . . 621
CONCLUSIONES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 624
33. LUCES Y SOMBRAS EN LOS USOS MERCANTILES. Pilar
Perales Viscasillas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 627
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 629
LOS USOS MERCANTILES Y LAS PRÁCTICAS . . . . . . . . . . . 630
USOS MERCANTILES Y LEX MERCATORIA . . . . . . . . . . . . . 635
USOS MERCANTILES Y SOFT LAW . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 637
CONCLUSIÓN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 640
34. SOBRE LA CONVENIENCIA DE REFORMAR EL ARTÍCULO
3 DE LA LEY DE CONTRATO DE SEGURO Y OTROS EXTREMOS
DEL RÉGIMEN JURÍDICO DE LA CONTRATACIÓN PREDISPUESTA. Luis María Miranda Serrano . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 643
PLANTEAMIENTO Y PROPÓSITO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 645
OPCIONES PRINCIPALES DE LEGE FERENDA PARA INTERVENIR SOBRE EL ARTÍCULO 3 DE LA LEY DE CONTRATO
DE SEGURO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 645
OTRAS POSIBLES REFORMAS DEL RÉGIMEN JURÍDICO DE
LA CONTRATACIÓN PREDISPUESTA . . . . . . . . . . . . . . . . . 649
En relación con el control de contenido o abusividad 649
En relación con el control de transparencia material . 653
CONSIDERACIONES FINALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 655
DESIDERATUM . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 658
35. LA NECESARIA REFORMA DE LA LEY SOBRE NAVEGACIÓN AÉREA. M.ª Victoria Petit Lavall. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 659
36. ¿DÓNDE UBICAMOS LAS CONDICIONES GENERALES DE
LA CONTRATACIÓN EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO?. Klaus Jochen Albiez Dohrmann . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 673
37. DIEZ AÑOS DE LA DETERMINACIÓN DE TARIFAS DE LAS
ENTIDADES DE GESTIÓN A CARGO DE LA SECCIÓN PRIMERA
DE LA COMISIÓN DE PROPIEDAD INTELECTUAL. Rafael Sánchez Aristi . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 689
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 691
LAS TARIFAS DE LAS ENTIDADES DE GESTIÓN . . . . . . . . . 692
LA SECCIÓN PRIMERA DE LA COMISIÓN DE PROPIEDAD
INTELECTUAL Y SU FUNCIÓN DE DETERMINACIÓN DE
TARIFAS. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 692
Aproximación conceptual y objetivos perseguidos
con la atribución a la SPCPI de una función de determinación de tarifas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 693
Cuestiones relacionadas con el diseño del órgano:
errónea configuración orgánica y carencia de medios
propios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 695
Cuestiones relacionadas con el contenido de sus resoluciones: fundamentación jurídica versus fundamentación económica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 697
LA REVISIÓN JURISDICCIONAL DE LA RESOLUCIONES
DE LA SPCPI . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 705
38. ANÁLISIS CRÍTICO DEL MARCO REGULATORIO DEL ALQUILER TURÍSTICO: A PROPÓSITO DEL REGISTRO ÚNICO DE
ARRENDAMIENTOS DE CORTA DURACIÓN. Francisco González Castilla . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 709
EL PROBLEMA REGULATORIO DEL ALQUILER TEMPORAL
A TRAVÉS DE PLATAFORMAS EN ESPAÑA . . . . . . . . . . . . . 711
UN PASEO ALEATORIO SOBRE LA REALIDAD SOCIOECONÓMICA DEL MERCADO DE LA VIVIENDA . . . . . . . . . 712
LOS TRES CÍRCULOS DE REGULACIÓN DE LOS ARRENDAMIENTOS TEMPORALES A TRAVÉS DE PLATAFORMAS:
EL ESTADO CONTRA UN MODELO DE NEGOCIO . . . . . . 715
El primer círculo. Las competencias municipales y
autonómicas sobre turismo y suelo: licencias, registros administrativos y moratorias . . . . . . . . . . . . . . . . 715
El segundo círculo. Referencia al derecho de veto de
las comunidades de vecinos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 718
El tercer círculo. El registro único de arrendamientos
de corta duración, entre la transparencia y la intervención . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 720
El fundamento del registro: el Reglamento
2024/1028 ante la expansión de los servicios
turísticos de plataforma . . . . . . . . . . . . . . . . . 720
Luces y sombras del registro e intercambio de
datos sobre los arrendamientos de plataforma
en España . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 722
Sobre los objetivos y ámbito de aplicación del Real Decreto 1312/2024 . . . . . 723
Breve referencia a las obligaciones de
anfitriones y plataformas en el Real Decreto 1312/2024 . . . . . . . . . . . . . . . . . . 726
En torno al funcionamiento del registro
único de arrendamientos y la ventanilla
única digital . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 727
CONCLUSIONES: LOS PRINCIPALES RIESGOS REGULATORIOS DE LOS SISTEMAS DE CONTROL, REGISTRO Y
RECOGIDA DE DATOS DEL ARRENDAMIENTO A TRAVÉS
DE PLATAFORMAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 730
39. LA ONDA EXPANSIVA DE LAS CLÁUSULAS ABUSIVAS:
ÚLTIMAS RESONANCIAS. Jorge Tomillo Urbina . . . . . . . . . . . . . . 733
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 735
PRIMERAS TENSIONES: UNA INACEPTABLE ESTRATEGIA
BANCARIA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 735
SU PROYECCIÓN SOBRE LA PRÁCTICA JURISPRUDENCIAL: LA NULIDAD «IRRETROACTIVA» . . . . . . . . . . . . . . . 736
UN DESEMPEÑO DESIGUAL. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 737
PRIMERAS RECTIFICACIONES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 739
EL CONTROL DE LA COMISIÓN DE APERTURA . . . . . . . . 739
EL PROBLEMA DE LA PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN RESTITUTORIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 740
La cuestión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 740
El dies a quo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 741
La rectificación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 742
CONTROL DE TRANSPARENCIA Y ACCIONES COLECTIVAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 743
El criterio restrictivo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 743
El criterio inclusivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 744
Algunas dudas persistentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 745
LA IMPOSICIÓN AL CONSUMIDOR DE LAS COSTAS PROCESALES. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 746
El principio de efectividad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 746
Algunas resistencias. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 746
EL DETERIORO REPUTACIONAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 747
La inacción legislativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 747
Tocando fondo: los gastos hipotecarios derivados del
IAJD. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 748
De la inacción a la dirimencia. . . . . . . . . . . . . . . . . . 749
Las soluciones legislativas: brevísimo apunte. . . . . . . 749
40. EL DERECHO DE LA DISTRIBUCIÓN EN LOS ÚLTIMOS 10
AÑOS. Jaume Martí Miravalls . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 751
INTRODUCCIÓN Y CARACTERIZACIÓN DEL DERECHO
DE LA DISTRIBUCIÓN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 755
CUESTIONES DE ÍNDOLE REGULATORIA . . . . . . . . . . . . . 756
EL AUGE Y CONSOLIDACIÓN DEL MERCADO ONLINE Y
LOS SERVICIOS DIGITALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 760
EL FIN DEL BOOM DE LA LITIGACIÓN EN ESTACIONES
DE SERVICIOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 762
LOS CAMINOS PARA LA COMPENSACIÓN POR CLIENTELA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 763
CONCLUSIONES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 766
41. EL TRATAMIENTO JURÍDICO UNIFICADO DE LOS CONTRATOS DE COMISIÓN Y MANDATO: OBJETIVO PATENTE. Nerea Iráculis Arregui . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 767
42. DIEZ AÑOS DE LA INSURANCE ACT 2015: ¿INSPIRACIÓN PARA UNA MODIFICACIÓN DE LA LEY DE CONTRATO
DE SEGURO?. Milagros Sanz Parrilla . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 785
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 787
DEBER DE DECLARACIÓN DEL RIESGO . . . . . . . . . . . . . . . 788
CLÁUSULAS QUE PERMITEN LA LIBERACIÓN DEL ASEGURADO: WARRANTIES Y CONDITIONS PRECEDENT. . . 791
DEMORA EN EL PAGO DE LA INDEMNIZACIÓN. . . . . . . . 793
CONCLUSIÓN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 796
PARTE V.
DERECHO MERCANTIL DIGITAL
43. EL DERECHO DE CONTROL SOBRE LOS DOCUMENTOS
ELECTRÓNICOS NEGOCIABLES. Prof. Dr. H. C. Rafael Illescas
Ortiz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 799
FUNDAMENTO DE LA INNOVACIÓN CONCEPTUAL . . . . 801
LA ECLOSIÓN NORMATIVA DEL NUEVO CONCEPTO . . . 803
ALGUNOS ASPECTOS SUSTANTIVOS DEL DERECHO DE
CONTROL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 805
44. LA INTELIGENCIA ARTIFICIAL EN LA EVALUACIÓN DE
LA SOLVENCIA CREDITICIA: CONSIDERACIONES JURÍDICAS
Y REGULATORIAS. María Enciso Alonso-Muñumer . . . . . . . . . . . . 809
EVALUACIÓN AUTOMATIZADA DE LA SOLVENCIA CREDITICIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 811
PROBLEMAS JURÍDICOS Y DESAFÍOS REGULATORIOS
DEL SCORING CREDITICIO AUTOMATIZADO: TRASPARENCIA, NO DISCRIMINACIÓN Y PROTECCIÓN DE DATOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 813
Transparencia versus opacidad en la toma de decisiones algorítmicas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 813
Derechos fundamentales del consumidor ante las decisiones automatizadas. . . . . . . . . . . 813
Transparencia versus secreto empresarial:
una tensión estructural . . . . . . . . . . . . . . . . . 814
El alcance de la "información significativa" . . 815
Riesgo de sesgos y discriminación algorítmica en los
sistemas de credit scoring . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 816
Protección de datos vs. big data. . . . . . . . . . . . . . . . . 818
Efectos contractuales y responsabilidad civil en el
scoring automatizado. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 820
Supervisión y cumplimiento normativo en el uso de
IA para scoring crediticio. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 821
MARCO NORMATIVO Y OBLIGACIONES DE LAS ENTIDADES FINACIERAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 822
Reglamento (UE) 2024/1689 sobre Inteligencia Artificial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 823
Protección de datos y decisiones automatizadas: Artículo 22 RGPD y obligaciones de información . . . . . 825
Normativa antidiscriminación y normas mercantiles
de transparencia en la concesión de crédito . . . . . . . 828
45. PLATAFORMAS DE ALOJAMIENTO: EUROPA SE QUEDA
A MEDIAS. Juan Flaquer Riutort . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 831
46. CAPITALISMO DE VIGILANCIA Y AUTONOMÍA COGNITIVA: AMENAZAS DISRUPTIVAS EN LA ERA DIGITAL Y PROPUESTAS REGULATORIAS. Ana Felicitas Muñoz Pérez . . . . . . . . . 845
PLANTEAMIENTO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 851
LA TRANSICIÓN AL CAPITALISMO DE VIGILANCIA . . . . . 852
NEUROCIENCIAS E INNOVACIÓN DIGITAL . . . . . . . . . . . 854
AMENAZAS TECNOLÓGICAS Y SU IMPACTO PARTICULAR EN LOS NEGOCIOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 856
PROTECCIÓN DE DERECHOS Y PRINCIPIOS ÉTICO-REGULATORIOS. ENFOQUE DESDE LA PROTECCIÓN DEL
PENSAMIENTO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 858
MARCO INTERNACIONAL Y COMUNITARIO . . . . . . . . . . 859
EL TRATAMIENTO PARTICULAR EN CIERTAS NORMAS
SECTORIALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 860
REFLEXIONES CONCLUSIVAS. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 863
47. LA ENTRADA EN LA ESCENA NORMATIVA Y REGULATORIA DE LAS PLATAFORMAS: TRES TESIS SOBRE LA ECONOMÍA
DE PLATAFORMAS. Teresa Rodríguez de las Heras Ballell . . . . . . . 865
INTRODUCCIÓN: DE UNA ECONOMÍA DIGITAL A UNA
ECONOMÍA DE PLATAFORMAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 867
TRES TESIS SOBRE LA ECONOMÍA DE PLATAFORMAS . . . 870
Las plataformas y los estratos de la intermediación digital . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 870
Las plataformas como «sistemas jurídicos privados» . 874
Las plataformas y el riesgo de platform shopping . . . . 876
DE LA DIRECTIVA DE COMERCIO ELECTRÓNICO A LOS
REGLAMENTOS DE PLATAFORMAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . 879
El agotamiento de la DCE y la necesidad del RSD . . . 879
Aplicación desigual: recalibrar la «distancia
legal» . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 880
El principio de neutralidad tecnológica . . . . . 881
Reconsiderar el enfoque horizontal . . . . . . . . 881
La entrada en la escena normativa y regulatoria de
las plataformas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 882
EL DILEMA DE LA RESPONSABILIDAD DE LAS PLATAFORMAS: LA RESPUESTA DEL RSD . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 885
La ausencia de un deber general de supervisión en
perspectiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 887
La «crisis de identidad» de las plataformas . . . . . . . . 890
CONCLUSIONES: 25 AÑOS DE ECONOMÍA DE PLATAFORMAS Y LA DEFINITIVA ENTRADA DE LAS PLATAFORMAS EN LA ESCENA NORMATIVA Y REGULATORIA . . . . . 894
EL EURO DIGITAL. CARACTERÍSTICAS ESENCIALES Y RAZONES PARA SU CREACIÓN. CALENDARIO PREVISTO. . . 901
LAS PERSPECTIVAS DEL EMISOR, DE LOS PROVEEDORES
DE SERVICIOS Y DE LOS CONSUMIDORES . . . . . . . . . . . . 904
LAS PROPUESTAS DE REGLAMENTO QUE CONFORMAN
EL PAQUETE SOBRE LA MONEDA ÚNICA . . . . . . . . . . . . . 908
49. IMPACTO Y LIMITACIONES DEL REGLAMENTO MICA EN
LA REGULACIÓN DE LA INFORMACIÓN PRIVILEGIADA EN
CRIPTOACTIVOS. M.ª Rosa Tapia Sánchez. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 911
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 913
INFORMACIÓN PRIVILEGIADA EN EL MERCADO DE
CRIPTOACTIVOS: CONCEPTO Y REGULACIÓN . . . . . . . . 915
OBLIGACIONES Y PROHIBICIONES EN MATERIA DE INFORMACIÓN PRIVILEGIADA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 917
MEDIDAS DE PROTECCIÓN DEL INVERSOR EN MICA . . . 918
LIMITACIONES DE MICA EN LA PREVENCIÓN DEL USO
DE INFORMACIÓN PRIVILEGIADA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 921
PROPUESTAS PARA MEJORAR LA EFECTIVIDAD DE MICA 924
50. LA REGULACIÓN EUROPEA DE LA INTELIGENCIA ARTIFICIAL: ¿UN CORSÉ TECNOLÓGICO O UNA VÍA HACIA LA
INNOVACIÓN ÉTICA?. Antonio Serrano Acitores. . . . . . . . . . . . . . 927
INTRODUCCIÓN: LA ENCRUCIJADA ENTRE IA Y REGULACIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 929
EL DILEMA ÉTICO: EQUILIBRAR INNOVACIÓN Y REGULACIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 931
IMPACTO ECONÓMICO Y TECNOLÓGICO: LA LUCHA
DE EUROPA POR LA COMPETITIVIDAD . . . . . . . . . . . . . . 934
EL PASO EN FALSO DE EUROPA EN LA CARRERA DE LA
IA: REGULAR LO QUE NO TIENE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 936
CONCLUSIONES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 939
51. NUEVA APROXIMACIÓN AL CONCEPTO DE AUTORÍA
DE LAS CREACIONES GENERADAS POR INTELIGENCIA ARTIFICIAL, ¿CUÁNTA INTERVENCIÓN HUMANA ES NECESARIA?. Nerea Sanjuan. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 941
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 943
CREACIONES GENERADAS EXCLUSIVAMENTE POR IA
AUTÓNOMA. LAS MÁQUINAS NO SON AUTORES . . . . . 944
CREACIONES HUMANAS ASISTIDAS POR IA. CRITERIO
DE ACCESORIEDAD . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 946
CREACIONES DE IA AUTÓNOMA CON INTERVENCIÓN
HUMANA, ¿TIENEN AUTOR? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 948
Cuestiones técnicas previas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 948
Humanos que diseñan máquinas, ¿doble protección? 951
Prompts y autoría. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 953
CONCLUSIONES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 962