Derecho de Sociedades y crisis empresarial
Entre el derecho vigente y la reforma normativa. Estudios con ocasión del décimo aniversario de La Ley Mercantil

PARTE I. DERECHO DE SOCIEDADES
SECCIÓN 1ª. TEORÍA GENERAL
1. LA NECESARIA MODERNIZACIÓN (SIMPLIFICACIÓN) DE
LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. Carmen
Alonso Ledesma. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31
INTRODUCCIÓN: LA SITUACIÓN ACTUAL DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA EN ESPAÑA. . . . . 33
EL EJEMPLO EUROPEO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36
LA NECESIDAD DE PROCEDER A UN CAMBIO NORMATIVO EN ESPAÑA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42
2. EL CASO DIRECTO Y EL CASO INVERSO (A PROPÓSITO
DE LA SAP MADRID 25-X-2024). Cándido Paz-Ares . . . . . . . . . . . 47
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59
2A DERECHO DE SOCIEDADES: ANDANTE. ¿DÓNDE ESTÁN
LA FRONTERAS EN LA INVESTIGACIÓN Y LA LEGISLACIÓN EN
EL DERECHO DE SOCIEDADES?. Juan Ignacio Peinado Gracia . . . 61
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
EL CAPITAL SOCIAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
LAS RELACIONES ENTRE SOCIEDADES Y ENTIDADES DE
CAPITAL RIESGO. ESPECIAL MENCIÓN DE LAS STARTUPS
Y SU FINANCIACIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS POR LOS ACUERDOS DE LA JUNTA GENERAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68
COMMON OWNERSHIP . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69
INTERLOOKING DIRECTORS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70
ALGUNAS CUESTIONES RELATIVAS A LOS ADMINISTRADORES SOCIALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71
JUNTAS GENERALES ÍNTEGRAMENTE DIGITALES . . . . . . . 72
«QUOD NULLUM EST NULLUM EFFECTUM PRODUCIT».
EFECTOS DE LAS SENTENCIAS DE NULIDAD. . . . . . . . . . . 73
LA SEPARACIÓN DE LAS POLÍTICAS ESG . . . . . . . . . . . . . . 74
LA BENEFIT CORPORATION. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75
3. GRANDES DEBATES EN EL DERECHO DE SOCIEDADES: LA
PERSONALIDAD JURÍDICA Y LA CORPORACIÓN. Jesús Alfaro
Águila-Real . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77
SAVIGNY Y LA SOCIEDAD ANÓNIMA . . . . . . . . . . . . . . . . 79
GIERKE Y LAS CORPORACIONES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82
LA ERRÓNEA UNIFICACIÓN DE LOS CONCEPTOS DE
PERSONALIDAD JURÍDICA Y CORPORACIÓN. . . . . . . . . . 82
¿Y KELSEN? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84
RELEVANCIA ACTUAL DE LA DISCUSIÓN . . . . . . . . . . . . . 85
4. LAS SOCIEDADES DE CAPITAL CERRADAS COMO PROBLEMA DE POLÍTICA JURÍDICA Y LEGISLATIVA. Arístides Jorge
Viera González . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91
CARACTERIZACIÓN DEL SISTEMA DE SOCIEDADES DE
CAPITAL NO COTIZADAS DESDE 1995 . . . . . . . . . . . . . . . 92
Los injustificados presupuestos de política jurídica
de la gran reforma de 1995. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92
LA CONFIGURACIÓN DE LA SRL COMO UNA PEQUEÑA
SOCIEDAD ANÓNIMA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 94
El proceso de unificación de los tipos SA no cotizada y SRL y sus consecuencias . . . . . . . . . . . . . . . . . 95
5. LOS LÍMITES DE VALIDEZ DE LOS PACTOS PARASOCIALES: CONCRECIÓN Y JUSTIFICACIÓN. Miguel Iribarren Blanco . 107
PLANTEAMIENTO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109
LÍMITES DE VALIDEZ DE LOS PACTOS ENTRE SOCIOS . . . 110
Materias que no pueden ser objeto de pactos parasociales: Las relaciones externas de la sociedad . . . 110
Mayor espacio para la autonomía de la voluntad:
concreción de los límites y justificación . . . . . . . . . 111
Concreción de los límites. . . . . . . . . . . . . 111
Justificación: Los pactos parasociales carecen de eficacia sobre los sucesivos socios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114
Pactos parasociales incorporados por referencia a los estatutos o «la mezcla de las
especies» . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115
Apunte sobre la oponibilidad a la sociedad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 116
LOS PACTOS CON TERCEROS. EN PARTICULAR, SOBRE
EL EJERCICIO DEL DERECHO DE VOTO DEL SOCIO . . . . . 120
CONCLUSIÓN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125
6. EL LARGO Y SINUOSO CAMINO LEGISLATIVO DE LAS
ASOCIACIONES TRANSFRONTERIZAS EUROPEAS. Luis Hernando Cebriá. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 127
PLANTEAMIENTO Y ESTADO DE LA CUESTIÓN . . . . . . . . 129
EVOLUCIÓN: LA CUESTIÓN TRANSFRONTERIZA . . . . . . . 129
ENFOQUES: LA CUESTIÓN TIPOLÓGICA. . . . . . . . . . . . . . 132
Las asociaciones y las fundaciones como formas de
la economía social . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132
El ejercicio de actividades económicas por las asociaciones. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135
Las asociaciones como entidades de la economía
social, el interés público y los principios configuradores de las asociaciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 136
LA OPCIÓN NORMATIVA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139
La asociación transfronteriza como forma supranacional adicional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139
Otros tipos de formas jurídicas y el mercado interior . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142
La referencia del Derecho de sociedades como
puerto seguro de la organización de las asociaciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 143
LA CUESTIÓN REGISTRAL Y LA DIGITALIZACIÓN COMO
CONDICIÓN DE POSIBILIDAD. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 144
7. DIEZ AÑOS DE PACTOS PARASOCIALES. Jorge Feliu Rey. . . 147
EL PERIODO DE 2014-2024 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151
El Anteproyecto (proyecto) de Ley de Código Mercantil. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151
La doctrina jurisprudencial sobre la impugnación
de acuerdos sociales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153
La RDGRN (RDGSJFP) de 26 de junio de 2018 (y
las posteriores de 11 de octubre y 29 de noviembre
de 2024) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156
Las Empresas Emergentes y los pactos parasociales . 161
RECAPITULACIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168
SECCIÓN 2ª. ADMINISTRADORES
8. PRESCRIPCIÓN, RESPONSABILIDAD Y ADMINISTRADORES SOCIALES: LA COSA NO ES COMO PARECE. Ángel Carrasco
Perera . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175
ART. 949 CCOM: LA ACCIÓN TERMINARÁ A LOS CUATRO AÑOS DESDE EL CESE. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177
La prescripción del Código mercantil . . . . . . . . . . . 177
El art. 949 in nuce. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178
La historia moderna . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178
La ratio de la terminación cuatrienal . . . . . . . . . . . . 180
¿Un privilegio o un gravamen? . . . . . . . . . . . . . . . . 181
Propuesta interpretativa de la norma. . . . . . . . . . . . 182
No hay contradicción valorativa con el art. 947 . . . 184
El vigente art. 241 bis LSC. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 185
EL PLAZO DE PRESCRIPCIÓN DEL ART. 367 LSC NO ES EL
QUE AHORA PARECE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 186
El giro reciente del TS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 186
El título causante de la solidaridad . . . . . . . . . . . . . 187
Consecuencias del carácter impropio de la solidaridad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 189
El espejo solidario. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 189
La prescripción de la «responsabilidad» del administrador . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 192
9. BALANCE Y PERSPECTIVAS DE REFORMA SOBRE LOS DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES EN LA PROXIMIDAD DE LA INSOLVENCIA. Fernando Martínez Sanz . . . . . . . . . . 193
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 195
OBLIGACIONES LEGALES DE LOS ADMINISTRADORES
SOCIALES SEGÚN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO VIGENTE. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 195
SOBRE LA DELIMITACIÓN TEMPORAL DE LA «PROXIMIDAD DE LA INSOLVENCIA» . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 197
SOBRE LA LEGITIMIDAD DE LOS PAGOS A LOS ACREEDORES EN LA FASE DE PROXIMIDAD A LA INSOLVENCIA 200
SOBRE EL PAPEL DE LA ACCIÓN INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD EN LA CERCANÍA A LA INSOLVENCIA. . . 201
¿CABE ESPERAR ALGÚN CAMBIO EN LA INTERPRETACIÓN DEL ARTÍCULO 241 LSC O EN OTROS ÁMBITOS,
AHORA O CON OCASIÓN DE LA APROBACIÓN DE LA
PROPUESTA DE DIRECTIVA? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 203
10. EL RÉGIMEN SOBRE RETRIBUCIÓN DE ADMINISTRADORES: OTRA DÉCADA DE SOBRESALTOS. Antonio Roncero Sánchez. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 207
INTRODUCCIÓN: BASES PARA LA ELABORACIÓN DE UN
RÉGIMEN SOBRE RETRIBUCIÓN DE LOS ADMINISTRADORES DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL . . . . . . . . . . . . . 209
LA REFORMA DE 2014 Y SU INTERPRETACIÓN POR EL
TRIBUNAL SUPREMO: DEFICIENCIAS DE TÉCNICA Y POLÍTICA JURÍDICA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 212
La finalidad de la reforma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 212
El fundamento de la reforma . . . . . . . . . . . . . . . . . . 216
El alcance de la reforma y la incómoda persistencia
de la teoría del vínculo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 220
Los problemas abiertos por la interpretación del Tribunal Supremo (STS 89/2018, de 26 de febrero de
2018) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 227
LA APLICACIÓN DEL RÉGIMEN LEGAL EN LA ÚLTIMA DÉCADA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 229
11. EL IMPACTO DE LA LEY ORGÁNICA DE PARIDAD EN EL
FUNCIONAMIENTO DE LAS SOCIEDADES COTIZADAS. María
Ángeles Alcalá Díaz. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 233
LA TRANSPOSICIÓN DE LA DIRECTIVA DE PARIDAD AL
DERECHO ESPAÑOL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 235
OBJETIVOS MATERIALES. MEDIDAS DE DISCRIMINACIÓN
POSITIVA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 237
PROCEDIMIENTO DE SELECCIÓN DE CONSEJERAS (INNECESARIO E INCOHERENTE). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 238
Régimen legal y su impacto en la normativa interna
de las sociedades cotizadas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 238
Incoherencias del procedimiento, derivadas de un
ámbito de aplicación restrictivo . . . . . . . . . . . . . . . 240
Defectos de técnica legislativa . . . . . . . . . . . . . . . . 243
CONCLUSIONES: LA EFICACIA DE OBJETIVOS MATERIALES FRENTE EL EXCESO O LA MALA CALIDAD TÉCNICA
DE LA REGULACIÓN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 246
12. 25 AÑOS DE DOGMA: EL FIN DE LA DOCTRINA DEL
VÍNCULO. Segismundo Alvarez Royo-Villanova . . . . . . . . . . . . . . . 249
INTRODUCCIÓN: UN DOGMA ERRÓNEO CON NEFASTAS CONSECUENCIAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 251
BIOGRAFÍA DE LA DOCTRINA DEL VÍNCULO: DEL ÁMBITO LABORAL AL FISCAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 251
UNA TEORÍA INSOLVENTE Y DESCONECTADA DE LA
REALIDAD . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 254
La inexistencia de un único vínculo . . . . . . . . . . . . 254
La inaplicabilidad en el ámbito laboral . . . . . . . . . . 257
La inaplicabilidad en el ámbito mercantil . . . . . . . . 258
La Inaplicabilidad en el ámbito fiscal . . . . . . . . . . . 261
CONCLUSIÓN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 263
13. NUEVOS RIESGOS PARA LOS ADMINISTRADORES DE
LAS SOCIEDADES DE CAPITAL. Santiago Aragonés Seijo . . . . . . . 265
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 267
PRESCRIPCIÓN DE LA RESPONSABILIDAD OBJETIVA . . . . 268
SUBSISTENCIA DE LA RESPONSABILIDAD SOCIETARIA EN
LOS CONCURSOS SIN MASA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 270
EXCEPCIONES Y EXTENSIÓN DE LA EXONERACIÓN DEL
PASIVO INSATISFECHO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 273
LIQUIDACIÓN DE LOS ACTIVOS PENDIENTES TRAS LA
CONCLUSIÓN DEL CONCURSO DE ACREEDORES . . . . . . 276
14. EL ACCESO DE LAS MUJERES A LOS CONSEJOS DE ADMINISTRACIÓN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES. UNA REFLEXIÓN DESDE EL DERECHO DE LA UE Y LA LEY ORGÁNICA
2/2024, DE 1 DE AGOSTO, DE REPRESENTACIÓN PARITARIA Y
PRESENCIA EQUILIBRADA DE MUJERES Y HOMBRES. María
Cristina Escribano Gámir . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 279
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 281
UN LENTO PROCESO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 281
El recorrido del derecho europeo . . . . . . . . . . . . . . 282
La Directiva (UE) 2022/2381, del parlamento europeo y del consejo, de 23 de noviembre de 2022, relativa a un mejor equilibrio de género entre los administradores de las sociedades cotizadas y a medidas conexas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 283
LA LEY DE PARIDAD: DE LA LEY DE IGUALDAD DE 2007
A LA PARIDAD. LA SITUACIÓN LEGISLATIVA EN ESPAÑA
Y LA SITUACIÓN DE LAS EMPRESAS ESPAÑOLAS . . . . . . . 285
ALGUNAS CONSIDERACIONES DE CIERRE Y CONCLUSIONES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 289
15. DIEZ AÑOS DESDE LA DEFINICIÓN LEGAL DEL ADMINISTRADOR DE HECHO. David Pérez Millán . . . . . . . . . . . . . . . . 293
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 295
CONCEPTO LEGAL DE ADMINISTRADOR DE HECHO . . . 296
ADMINISTRADORES DE HECHO, ADMINISTRADORES
APARENTES Y ADMINISTRADORES CON NOMBRAMIENTO INEFICAZ O CARGO CADUCADO . . . . . . . . . . . . . . . . 297
NATURALEZA Y FUNDAMENTO DE LA RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES DE HECHO . . . . . . . . . 298
CARACTERÍSTICAS DE LA ADMINISTRACIÓN DE HECHO 300
Actividad sistemática . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 300
Actividad de gestión sobre materias propias de los
administradores. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 302
Actividad (ejercida de forma) independiente o autónoma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 303
Actividad imputable a la sociedad . . . . . . . . . . . . . 306
CONCLUSIONES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 307
16. INTELIGENCIA ARTIFICIAL, CONSEJOS DE ADMINISTRACIÓN DE SOCIEDADES COTIZADAS Y BUEN GOBIERNO CORPORATIVO. Luis Cazorla González-Serrano . . . . . . . . . . . . . . . . . . 309
EL USO Y REALIDAD DE LA INTELIGENCIA ARTIFICIAL EN
LAS GRANDES SOCIEDADES MERCANTILES Y COTIZADAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 311
LOS RIESGOS ASOCIADOS AL USO DE LA INTELIGENCIA
ARTIFICIAL, EN PARTICULAR, DESDE LA PERSPECTIVA
DEL BUEN GOBIERNO CORPORATIVO . . . . . . . . . . . . . . . 316
LA INTELIGENCIA ARTIFICIAL Y SU IMPACTO EN EL FUNCIONAMIENTO DE LOS CONSEJOS DE ADMINISTRACIÓN EN LAS SOCIEDADES MERCANTILES, EN PARTICULAR, EN LAS SOCIEDADES COTIZADAS. . . . . . . . . . . . . . . 320
Transformación de los Consejos de Administración
de sociedades cotizadas e inteligencia artificial . . . 321
Inteligencia artificial como apoyo a la labor del
Consejo de Administración y sus consejeros . . . . . . 322
Los sistemas o modelos de IA como información del consejero para el desarrollo
de su labor como administrador social. . . 323
Inteligencia artificial como protocolo en
la toma de decisiones: decision-making
(procesos de formación de decisión) . . . . 323
Incidencia de la Inteligencia artificial en
cualquiera de sus dos alternativas a los
deberes de los administradores sociales:
el deber de diligencia y la inteligencia artificial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 324
La afectación de la IA a las competencias
y aptitudes del consejo: composición y
formación del Consejo orientada a la IA . 325
Inteligencia artificial como consejero o administrador social: el ciber-consejero o robodirector. . . . . . 327
EL BUEN GOBIERNO CORPORATIVO Y SU PAPEL EN LA
GESTIÓN DE LA INTELIGENCIA ARTIFICIAL Y SUS RIESGOS POR PARTE DE LOS CONSEJOS DE ADMINISTRACIÓN: LOS CÓDIGOS DE CONDUCTA, POLÍTICAS Y
PROTOCOLOS DE USO DE INTELIGENCIA ARTIFICIAL. . . 328
ALGUNAS CONCLUSIONES SUCINTAS . . . . . . . . . . . . . . . 333
17. DIEZ AÑOS DE POSITIVACIÓN DE LA BUSINESS JUDGMENT RULE: ¿CUESTIONES PENDIENTES?. Cristina Guerrero Trevijano . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 337
CONSIDERACIONES PREVIAS. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 339
LA NECESIDAD DE INCORPORAR O NO LA REGLA AL
ORDENAMIENTO ESPAÑOL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 340
TÉCNICA LEGISLATIVA EMPLEADA EN LA POSITIVACIÓN
DE LA REGLA POR LA LEY 31/2014 . . . . . . . . . . . . . . . . . . 342
OTRAS CUESTIONES CONTROVERTIDAS: EL ÁMBITO DE
APLICACIÓN DE LA REGLA Y SUS PRESUPUESTOS . . . . . . 345
REFLEXIÓN FINAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 350
SECCIÓN 3ª. GRUPO DE SOCIEDADES
18. LAS OPERACIONES INTRAGRUPO DEL ARTÍCULO 231
BIS TRLSC: UN PASO EN FALSO PARA EL ESTABLECIMIENTO
DE UN DERECHO DE GRUPOS DE SOCIEDADES. Alberto Alonso Ureba . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 355
SU UBICACIÓN SISTEMÁTICA EN EL RÉGIMEN GENERAL
SOBRE DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES. . . . . . . . . . 357
ASPECTOS DE INTERPRETACIÓN Y APLICACIÓN DEL ARTÍCULO 231 BIS TRLSC . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 360
ÁMBITO OBJETIVO DE APLICACIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . 360
ÁMBITO SUBJETIVO DE APLICACIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . 363
RÉGIMEN DE TUTELA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 368
SOBRE LAS RELACIONES CON EL RÉGIMEN DE OPERACIONES VINCULADAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 376
19. ¿QUÉ HACER DESDE EL DERECHO CON LOS GRUPOS DE
SOCIEDADES?. José Miguel Embid Irujo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 381
EL CARÁCTER PROBLEMÁTICO DE LOS GRUPOS DESDE
LA PERSPECTIVA JURÍDICA (A MODO DE INTRODUCCIÓN) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 383
HACIA LA REGULACIÓN JURÍDICA DE LOS GRUPOS DE
SOCIEDADES. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 384
El camino que debe recorrerse . . . . . . . . . . . . . . . . 384
Los caracteres del grupo y su reflejo en la regulación legal, vigente o en proyecto . . . . . . . . . . . . . . 384
Las principales carencias del planteamiento predominante en la materia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 386
EL INTERÉS DEL GRUPO Y SU IMPORTANCIA CRECIENTE 386
Consideraciones generales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 386
Breve referencia al Derecho español. . . . . . . . . . . . 387
LOS INTERESES GENERALES Y EL GRUPO . . . . . . . . . . . . . 388
ALGUNAS NOTAS SOBRE LA REGULACIÓN DEL GRUPO
EN EL DERECHO ESPAÑOL. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 389
El Derecho de sociedades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 389
El Derecho concursal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 390
Consideraciones generales. . . . . . . . . . . . 390
El concepto de grupo en el Derecho concursal y su potencial significado genérico 390
CONSIDERACIONES FINALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 391
El papel de la autonomía de la voluntad . . . . . . . . . 391
El relieve del Derecho blando. . . . . . . . . . . . . . . . . 392
Cierre . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 393
20. EL ELUSIVO CONCEPTO DE «GRUPO DE SOCIEDADES»
(ART. 18 LSC). Luis Fernández del Pozo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 395
EL ÁMBITO MATERIAL DE APLICACIÓN DEL ART. 18 LSC. 397
EL ÁMBITO CONFLICTUAL DE APLICACIÓN DE LA NORMA EN LOS GRUPOS TRANSFRONTERIZOS . . . . . . . . . . . 400
EL PERÍMETRO SUBJETIVO DEL GRUPO. . . . . . . . . . . . . . . 400
EL CONTROL POR PERSONAS FÍSICAS. . . . . . . . . . . . . . . . 402
EL CONCEPTO JURÍDICO DE «CONTROL» «SUBYACENTE» AL ART. 18 LSC . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 403
LA DISCUTIDA FUNCIÓN DE LAS PRESUNCIONES DE
GRUPO SOCIETARIO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 407
LA INJUSTIFICADA EXCLUSIÓN DE LOS «GRUPOS HORIZONTALES» O «GRUPOS PARITARIOS». . . . . . . . . . . . . . . 410
SECCIÓN 4ª. JUNTA GENERAL
21. LA ASISTENCIA Y LA REPRESENTACIÓN EN LA JUNTA
GENERAL DE SOCIEDADES CERRADAS. Josefina Boquera Matarredona . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 417
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 419
PROBLEMAS RELACIONADOS CON LA ASISTENCIA A LA
JUNTA GENERAL DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL CERRADAS. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 419
Convocatoria de la junta general con abuso de derecho y mala fe para impedir la asistencia de algún
socio. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 420
Celebración de la junta general sin la asistencia de
los administradores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 422
Celebración de la junta general sin la asistencia del
notario solicitada por los socios . . . . . . . . . . . . . . . 424
Celebración de la junta general con problemas, pero con la asistencia de todos los socios . . . . . . . . . . 424
PROBLEMAS RELACIONADOS CON LA REPRESENTACIÓN DEL SOCIO EN LA JUNTA GENERAL DE LAS SOCIEDADES CERRADAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 425
Inadmisibilidad de la representación por no cumplir
los requisitos legales o estatutarios . . . . . . . . . . . . . 426
Mala fe, abuso de derecho y actuación en contra de
los propios actos en la inadmisión de la representación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 429
FUNCIÓN DEL PRESIDENTE DE LA JUNTA GENERAL ANTE EL EJERCICIO DE LOS DERECHOS DE ASISTENCIA Y DE
REPRESENTACIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 430
CONCLUSIONES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 431
22. ¿HACIA LA RUPTURA DEFINITIVA DEL PRINCIPIO «ONESHARE ONE-VOTE»?. Isabel Fernández Torres . . . . . . . . . . . . . . . . 433
LA INTRODUCCIÓN DE LAS MAL LLAMADAS «ACCIONES DE LEALTAD». . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 435
HACIA EL RECONOCIMIENTO DE LAS ACCIONES DE VOTO MÚLTIPLE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 438
23. EL INTERÉS ECONÓMICO EN ACCIONES Y EL EJERCICIO
DE LOS DERECHOS DEL SOCIO. Luz M.ª García Martínez . . . . . . 443
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 445
INGENIERÍA FINANCIERA Y RUPTURA DEL BINOMIO
RIESGO-PODER. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 446
DEL VOTO VACÍO A IMPUGNACIONES VACÍAS. . . . . . . . 450
HACIA EL OTORGAMIENTO DE LOS DERECHOS DEL SOCIO EN FUNCIÓN DEL INTERÉS REAL . . . . . . . . . . . . . . . . 453
SECCIÓN 5ª. MODIFICACIONES ESTRUCTURALES
24. DIEZ AÑOS DE REFORMAS EN LA REGULACIÓN DE LAS
MODIFICACIONES ESTRUCTURALES Y LAS REFORMAS AÚN
PENDIENTES. Antonio Conde Tejón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 459
FINALIDADES DE LAS REFORMAS NORMATIVAS . . . . . . . 461
BALANCE DE LAS REFORMAS YA EFECTUADAS . . . . . . . . 463
LAS REFORMAS QUE AÚN QUEDAN POR ABORDAR. . . . 471
25. MODIFICACIONES ESTRUCTURALES Y DERECHO DE LOS
ACREEDORES A SOLICITAR GARANTÍAS ADECUADAS. Mónica
Fuentes Naharro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 479
LA DIRECTIVA DE MOVILIDAD TRANSFRONTERIZA Y LA
PROTECCIÓN DE LOS ACREEDORES: FUNDAMENTO Y
CARACTERIZACIÓN GENERAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 481
LA EXTENSIÓN DEL RÉGIMEN (NO SÓLO TUITIVO) DE
LAS OPERACIONES TRANSFRONTERIZAS A LAS INTERNAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 483
EL NUEVO RÉGIMEN DE PROTECCIÓN DE ACREEDORES. 484
Caracterización general . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 484
El derecho a solicitar garantías adecuadas y la eliminación del derecho de oposición: significado y
caracterización general. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 486
REGLAS PARA EJERCER EL DERECHO A SOLICITAR GARANTÍAS ADECUADAS: VALORACIÓN CRÍTICA Y PROPUESTAS DE LEGE FERENDA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 488
El recurso a la "intermediación" del Registrador . . . 489
La solicitud de garantías ante el Juez de lo mercantil: la carga de probar y el juego de las presunciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 490
Solicitud de nombramiento de experto independiente en supuestos de inexistencia de informe (y
algunos escenarios inciertos). . . . . . . . . . . . . . . . . . 492
Plazo para solicitar el nombramiento de
experto independiente . . . . . . . . . . . . . . . 492
Plazo para emitir el informe. . . . . . . . . . . 492
La solicitud de nombramiento de experto
en caso de inexistencia de informe, ¿requisito de procedibilidad? Reflexiones críticas y propuesta de lege ferenda . . . . . . . 493
Supuestos no observados por la norma . . 496
26. LOS CAMBIOS EN EL PROYECTO DE MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL. María Gállego Lanau . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 497
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 499
LOS CAMBIOS EN EL PROYECTO DE MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 500
Situación antes de la aprobación del RDLME . . . . . 500
Situación tras la aprobación del RDLME . . . . . . . . . 501
CUESTIONES QUE PLANTEA LA INTRODUCCIÓN DE ENMIENDAS AL PROYECTO DE MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL Y PROPUESTAS DE LEGE FERENDA. . . . . . . . . . . . . . . 503
Tipos de modificaciones al proyecto admisibles . . . 503
Origen de las modificaciones y obligatoriedad o no
de su propuesta. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 504
Momento hasta el que pueden incorporarse enmiendas al proyecto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 505
Articulación de la modificación del proyecto . . . . . 507
Información sobre la modificación propuesta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 507
La aprobación de la modificación y su publicidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 508
La modificación del proyecto y la protección de los derechos de los stakeholders . 508
Protección de los socios. . . . . 508
Protección de los acreedores . 509
Protección de los trabajadores 511
UNA REFLEXIÓN FINAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 512
PARTE II. CONCURSAL
27. LA RESPONSABILIDAD CONCURSAL: DE AYER A
HOY. Jesús Quijano González . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 515
INTRODUCCIÓN: LOS ANTECEDENTES Y EL CONTEXTO. 517
LA RESPONSABILIDAD CONCURSAL Y SU EVOLUCIÓN . 520
El punto de partida en la Ley Concursal de 2003 . . 520
Las sucesivas reformas hasta el TRLC de 2020 . . . . 522
El sistema vigente en el TRLC de 2020, reformado
en 2022 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 526
Otros aspectos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 529
28. EL FRACASO DE LA NORMATIVA CONCURSAL. Guillermo
Alcover Garau . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 531
29. ALGUNOS RETOS PENDIENTES DE LA EXONERACIÓN
DEL PASIVO INSATISFECHO DE LAS PERSONAS FÍSICAS. Francisco Javier Arias Varona . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 541
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 543
LA INCORPORACIÓN Y CONSOLIDACIÓN DE LA EXONERACIÓN DEL PASIVO INSATISFECHO EN ESPAÑA . . . . 544
SOBRE EL CONFLICTO ENTRE LA PROTECCIÓN DEL
DEUDOR Y DE LOS ACREEDORES Y LA SOLUCIÓN EN
MATERIA DE EXONERACIÓN DEL PASIVO INSATISFECHO 548
EL TRATO IGUAL DE LOS ACREEDORES. LA DELICADA
DECISIÓN SOBRE LA DEUDA NO EXONERABLE Y LA SITUACIÓN DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS, EN
PARTICULAR . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 553
CONSIDERACIONES FINALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 558
30. SOBRE EL TRATAMIENTO DE LA EXTINCIÓN DE LA SOCIEDAD EN EL CONCURSO SIN MASA (A PROPÓSITO DE LA
PERSONALIDAD JURÍDICA LATENTE O «LAS SOCIEDADES
ZOMBIS»). Fernando Sacristán Bergia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 563
PREVIO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 565
LA RESOLUCIÓN DE LA DIRECCIÓN GENERAL DE SEGURIDAD JURÍDICA Y FE PÚBLICA (DGRN) DE 2 DE OCTUBRE DE 2024 LA LEY 338531/2024, COMO EVIDENCIA DE
LA REALIDAD DEL PROBLEMA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 568
LA TEORÍA DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA LATENTE
TRAS LA EXTINCIÓN DE LA SOCIEDAD (LLEGARON LOS
ZOMBIS A NUESTRO TRÁFICO MERCANTIL). . . . . . . . . . . 572
CONSIDERACIONES CONTRARIAS AL RECONOCIMIENTO DE «SOCIEDADES ZOMBIS» . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 574
PROPUESTA DE REFORMA. YA LO TENÍAMOS BIEN RESUELTO EN LA PROPUESTA DE TEXTO REFUNDIDO DE
LA LEY CONCURSAL DE MARZO DE 2017. . . . . . . . . . . . . 578
31. DIEZ PROPUESTAS DE REFORMA DE NUESTRO DERECHO DE REESTRUCTURACIONES. José Carlos González Vázquez 581
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 583
EL TRATAMIENTO DEL CRÉDITO DE DERECHO PÚBLICO
EN MATERIA DE REESTRUCTURACIONES . . . . . . . . . . . . . 584
EL RÉGIMEN DE LOS CRÉDITOS FINANCIEROS QUE GOZAN DE AVAL PÚBLICO AL AMPARO DE LOS REALES DECRETOS-LEYES 8/2020, 25/2020 Y 6/2022 . . . . . . . . . . . . . 588
OBLIGADA CONTRADICCIÓN PREVIA EN PLANES NO
CONSENSUALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 591
IMPLANTACIÓN DE UN RECURSO EXTRAORDINARIO DE
CASACIÓN EN INTERÉS DE LEY, A LOS SOLOS EFECTOS
DE UNIFICACIÓN DE DOCTRINA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 593
ESTATUTO JURÍDICO Y FUNCIONES DEL EXPERTO EN LA
REESTRUCTURACIÓN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 596
LA MEJORA DE LA COORDINACIÓN DE NUESTRO DERECHO DE REESTRUCTURACIONES CON EL DERECHO DE
SOCIEDADES DE CAPITAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 599
CLARIFICACIÓN DEL ALCANCE DEL CONTROL JUDICIAL
DE OFICIO EN LA HOMOLOGACIÓN DE PLANES SIN
CONTRADICCIÓN PREVIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 601
ALGUNOS ASPECTOS DEL RÉGIMEN DE LA COMUNICACIÓN DE APERTURA DE NEGOCIACIONES . . . . . . . . . . . . 603
DEFECTOS TÉCNICOS DE CARÁCTER PROCESAL . . . . . . . 605
FORMACIÓN DE CLASES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 608
32. 10 AÑOS DE CAPITALIZACIÓN DE CRÉDITOS EN LA
NORMATIVA CONCURSAL: SOCIOS Y CONVERSIÓN DE CRÉDITOS EN CAPITAL. Ascensión Gallego Córcoles. . . . . . . . . . . . . . 611
CONSIDERACIONES PREVIAS. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 613
LA CAPITALIZACIÓN DE CRÉDITOS PREVISTA EN PLANES
DE REESTRUCTURACIÓN Y DE CONTINUACIÓN DE MICROEMPRESAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 619
CAPITALIZACIÓN DE CRÉDITOS EN EL CONVENIO CONCURSAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 622
REFLEXIONES Y SUGERENCIAS. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 626
33. LA NECESIDAD DE COORDINAR EL RÉGIMEN DE EJERCICIO DE LAS FACULTADES PATRIMONIALES DEL DEUDOR EN
LOS INSTITUTOS CONCURSALES. Enrique Moreno Serrano. . . . . 635
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 637
EL DISTINTO TRATAMIENTO JURÍDICO PARA EL EJERCICIO DE LAS FACULTADES PATRIMONIALES DEL DEUDOR DEPENDIENDO DEL CONCRETO INSTITUTO CONCURSAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 639
Las medidas sobre el ejercicio de las facultades de
administración y disposición del deudor. . . . . . . . . 639
El ejercicio de las facultades patrimoniales en el
concurso de acreedores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 642
El ejercicio de las facultades patrimoniales en el
Derecho preconcursal. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 647
El ejercicio de las facultades patrimoniales en el
procedimiento especial para microempresas. . . . . . 648
LA POSIBLE CONSTRUCCIÓN DE MODELOS SIMILARES
DE EJERCICIO DE FACULTADES PATRIMONIALES DEL
DEUDOR CON INDEPENDENCIA DEL INSTITUTO CONCURSAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 652
Puntos de partida de todo instituto concursal y actuales incongruencias del legislador . . . . . . . . . . . . 652
Conclusión: hacia un nuevo modelo común a todos
los institutos concursales en el ejercicio de las facultades patrimoniales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 657
34. EL PREDOMINIO DEL MERCADO O LO QUE NO DICE LA
NORMA CONCURSAL. Prof.ª Dr.ª Lourdes Garnacho Cabanillas . . 659
35. LA NECESARIA ESPECIFICIDAD EN EL TRATAMIENTO LABORAL DE LA INSOLVENCIA MERCANTIL. Ignacio Fernández
Larrea . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 675
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 678
EL PAPEL DE LA REPRESENTACIÓN LEGAL DE LOS TRABAJADORES (RLT) EN LA REGULACIÓN DE LA INSOLVENCIA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 681
LOS TRABAJADORES COMO STAKEHOLDERS RELEVANTES. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 682
LA ESTIGMATIZACIÓN DE LA RELACIÓN LABORAL ESPECIAL. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 684
EL DERECHO CONCURSAL LABORAL ¿HACIA UNA NUEVA DISCIPLINA? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 685