Empresas en participación ( Joint Ventures ) y derecho comunitario de la competencia

INTRODUCCIÓN GENERAL
I. DELIMITACIÓN E IMPORTANCIA DEL TEMA
II. OBJETIVOS Y ENFOQUE METODOLÓGICO
III. ESTRUCTURA
 
PRIMERA PARTE
EL CONCEPTO DE EMPRESA EN PARTICIPACIÓN
INTRODUCCIÓN
CAPÍTULO 1 EL CONCEPTO DE EMPRESA
I. LA DEFINICIÓN JURISPRUDENCIAL: UNA NOCIÓN FUNCIONAL Y DE DERECHO COMUNITARIO
II. ELEMENTOS DE LA DEFINICIÓN
    A) Primer elemento: una entidad
        1. Personalidad jurídica
        2. Requisitos formales
    B) Segundo elemento: actividad económica
        1. Ámbito de aplicación material: la naturaleza económica de la actividad.
            1.1. Tanto la oferta como la demanda
            1.2. Productos y servicios
            1.3. La distinción entre actividades de autoridad pública y actividades económicas
                1.3.1. Introducción
                1.3.2. La racionalidad de la exclusión
                1.3.3. El método para delimitar la exclusión
                1.3.4. El contenido de la exclusión y sus límites
                    a) Factores irrelevantes
                    b) Factores decisivos
                    c) Objetivos de interés general cubiertos: la aplicación de los principios generales a áreas específicas.
                        c.1) Actividades vinculadas al ius imperii estatal o actividades tradicionales de autoridad pública
                            i) Seguridad pública y defensa
                            ii) Supervisión y control de la aplicación efectiva de normas generales
                        c.2) Otras actividades de interés público
                            i) Objetivos sociales
                            ii) Protección del medio ambiente
                            iii) Otros intereses generales
                    d) Los límites
                        d.1) El posible solapamiento con la excepción del artículo 86. 2 del Tratado CE
                        d.2) Las actividades no accesorias de la misma entidad
                1.3.5. Conclusiones
        2. La duración de la actividad: las actividades ocasionales
    C) ¿Un tercer elemento?: ¿es esencial la independencia económica?
 
CAPÍTULO 2 CONTROL CONJUNTO
I. LA NOCIÓN DE CONTROL
    A) Una perspectiva de Derecho Comparado
        1. Limitando la comparación a las normativas de control de las concentraciones
        2. En búsqueda de un modelo
            2.1. La racionalidad subyacente
            2.2. Los diferentes modelos posibles: una descripción básica
                2.2.1. El modelo formalista
            2.2.2. El modelo con perfil económico
                2.2.3. El modelo ecléctico
    B) La noción comunitaria de control: una primera aproximación.
II. CONTROL CONJUNTO
    A) Introducción
    B) La identificación de las decisiones de política comercial
        1. Presupuesto
        2. Planes estratégicos plurianuales y plan de negocios anual (programa de actividad)
        3. Nombramiento de los directivos y miembros de los órganos de administración
        4. Inversiones y derechos específicos en relación con un mercado dado
            4.1. Inversiones
            4.2. Otros derechos específicos
        5. Otros vetos dirigidos a proteger al accionista minoritario
        6. Conclusión
    C) Influencia decisiva en casos de control conjunto
        1. Veto absoluto, voto de calidad y otros mecanismos similares
            1.1.Ámbito de aplicación material del mecanismo de desbloqueo
            1.2. Carácter neutral o no neutral del mecanismo de desbloqueo
            1.3. ¿Neutralidad de facto?: voto de calidad tras una serie d procedimientos de arbitraje y de tentativas de reconciliación.
        2. Veto de iure
        3. Veto de facto
            3.1. Participación minoritaria en un contexto de capital muy disperso
            3.2. Fuertes intereses comunes (acción concertada de facto)
                3.2.1. Datos que de facto obligan a las matrices a actuar conjuntamente: el carácter complementario de las contribuciones de las matrices
                3.2.2. Datos que facilitan la acción concertada de facto
                    a) Existencia previa de vínculos entre las matrices y la adquisición de las participaciones mediante una acción concertada
                    b) El número y homogeneidad de las matrices
            3.3. Otros supuestos
    D) Posibilidad de ejercer: su significado.
        1. Adquisiciones ciertas y firmes pero con efectos aplazados en el tiempo
        2. Ofertas públicas adquisición (OPAs) y adquisiciones sometidas a ciertas condiciones
        3. Derechos de opción
            3.1. Opciones de compra y conversión
            3.2. Opciones de venta
            3.3. Conclusiones  

CAPÍTULO 3 INDEPENDENCIA ECONÓMICA ENTRE LAS MATRICES.
I. INTRODUCCIÓN
II. INMUNIDAD INTRAGRUPO: HACIA UNA DOCTRINA UNITARIA APLICABLE A CONCERTACIONES Y CONCENTRACIONES.
    A) El estado de la cuestión hasta mediados de los 90
    B) El asunto Viho: las cuestiones resueltas
    C) Cuestiones abiertas tras las sentencias en el asunto Viho: propuestas de solución. El significado de unidad económica y su aplicación a los diferentes supuestos         1. Filial bajo el control exclusivo de la matriz:
            1.1. ¿Es imprescindible que la matriz detente el 100% de las acciones de la filial? ¿Cuál es el significado de autonomía en este ámbito?
            1.2. ¿Es necesario constatar el ejercicio "efectivo" de control por parte de la matriz sobre la filial?
        2. El caso del sector público: empresas públicas bajo el control del mismo ente público.
        3. Filiales comunes controladas conjuntamente por dos o más empresas independientes económicamente entre sí
            3.1. Las grandes opciones teóricas
            3.2. La opción elegida
III. CONCLUSIONES  

SEGUNDA PARTE
ANÁLISIS ECONÓMICO ANTITRUST DE LAS EMPRESAS EN PARTICIPACIÓN
INTRODUCCIÓN
I. DEFINIENDO EL MODELO DE EMPRESA EN PARTICIPACIÓN
II. DESCRIBIENDO EL TIPO DE ANÁLISIS Y SUS FASES  

CAPÍTULO 1 RIESGOS ANTICOMPETITIVOS
I. CLASIFICANDO LAS EMPRESAS EN PARTICIPACIÓN EN RELACIÓN A SUS RIESGOS ANTICOMPETITIVOS
II. IDENTIFICANDO LOS RIESGOS ANTICOMPETITIVOS Y MIDIENDO SUS EFECTOS EN EL MERCADO
    A) Pérdida de competencia actual o potencial entre las matrices en el mercado de la empresa en participación
        1. Primer paso
            1.1. Definiendo cuándo una matriz es competidora actual o potencial
            1.2. Detectando cuándo la matriz es competidora actual o potencial en un mercado concreto
                1.2.1. Criterios para identificar a los competidores potenciales
                    a) Test subjetivo
                        a.1) La matriz ha tomado ya la decisión definitiva de rechazar una entrada individual
                        a.2) La matriz no ha tomado todavía una decisión definitiva de rechazo a la entrada individual
                    b) Test objetivo
                        b.1) Capacidad de la empresas para entrar en el mercado vía expansión interna
                        b.2) Interés en entrar en el mercado
                        b.3) Disponibilidad de un nivel aceptable de beneficio
                            i) Primer término de la comparación: estimación del nivel de beneficio en caso de entrada individual
                            ii) Segundo término de la comparación: nivel de beneficio que induzca a una entrada individual
            1.3. ¿Debería darse el mismo trato a los competidores actuales y potenciales?
                1.3.1. La competencia actual y potencial tiene los mismos efectos económicos
                1.3.2. El trato idéntico de la competencia actual y potencial sólo es aceptable si utilizamos una definición estricta de competencia potencial
        2. Segundo paso
            2.1. Primera situación: Ambas matrices son competidoras en el futuro
                mercado de la filial común
                2.1.1. Competencia actual entre las matrices antes de la creación de la filial común
                    a) Retirada permanente de una o ambas matrices del mercado de la filial común
                    b) Retirada no permanente de una o ambas matrices
                    c) Ambas matrices se mantienen en el mercado
                2.1.2. Ambas matrices son potenciales entrantes en el futuro mercado de la filial común
                    a) Una o ambas matrices no serán ya entrantes potenciales (retirada permanente)
                    b) Entrada conjunta transitoria: las matrices acuerdan acceder al mercado a través de la filial común
                    c) Entrada conjunta y al mismo tiempo las matrices siguen siendo competidoras potenciales
                2.1.3. Una matriz está activa y la otra es una entrante potencial en el mercado de la filial común
            2.2. Segunda situación: sólo una matriz es competidora en el futuro mercado de la filial común
                2.2.1. Sólo una matriz está activa en el futuro mercado de la filial común
                    a) La matriz activa se retira del mercado
                    b) La matriz activa mantiene sus actividades individuales en ese mercado
                2.2.2. Sólo una matriz es una entrante potencial
            2.3. Tercera situación: Ninguna de las matrices es competidora en el futuro mercado de la filial común
    B) Efecto spill-over
        1. Definición y motivos de preocupación
        2. Importancia del riesgo de spill-over: factores decisivos
            2.1. Sólo deben considerarse las restricciones accesorias
            2.2. Midiendo el riesgo de spill-over
    C) Pérdida de competencia entre una o las dos matrices y la filial común
        1. ¿Deberíamos esperar competencia entre las matrices y la filial común o deberíamos presumir que dicha rivalidad ha quedado eliminada al establecerse la filial común?
            1.1. Empresa en participación horizontal: ¿deberíamos esperar competencia entre las matrices y la filial común?
            1.2. Filial común parcialmente horizontal: ¿deberíamos esperar competencia entre la filial común y la matriz horizontal?
    D) Acceso discriminatorio / cierre de mercado / efecto exclusión o cuello de botella respecto a terceros

III. IDENTIFICANDO LOS RIESGOS ANTICOMPETITIVOS DE CADA TIPO DE FILIAL COMÚN
    A) Filial común horizontal
        1. Las matrices son competidoras en el futuro mercado de la filial común y en otros mercados
        2. Las matrices son competidoras solamente en el futuro mercado de la filial común
        3. Las matrices no son competidoras o sólo lo son en otros mercados distintos al de la filial común
    B) Filial común parcialmente horizontal
        1. Las matrices son competidoras tanto en el futuro mercado de la filial común como en otros mercados
        2. Las matrices sólo son competidoras en el futuro mercado de la filial común
        3. Las matrices sólo son competidoras en mercados distintos al de la filial común
        4. Las matrices no son competidoras
    C) Empresas comunes verticales, en mercados relacionados y conglomerales
        1. Las matrices son competidoras en el futuro mercado de la filial común y en el otro mercado
        2. Las matrices son competidoras sólo en el futuro mercado de la filial común
        3. Las matrices son competidoras solamente en otros mercados distintos al de la filial común
        4. Las matrices no son competidoras
    D) Redes de empresas comunes (Interlocking J-Vs)
    E) Tablas resumen
        1. Una guía y algunas observaciones preliminares sobre la elaboración de las tablas
        2. Tablas
            Tabla 6: EP entre competidores. Caso A: en el mercado de la EP y en otro
            Tabla 7: EP entre competidores. Caso B: sólo en el mercado de la EP
            Tabla 8: EP entre competidores. Caso C: sólo en otros mercados distintos al de la EP
            Tabla 9: EP entre no competidores

IV. COMPARANDO LOS RIESGOS ANTICOMPETITIVOS DE EMPRESAS EN PARTICIPACIÓN Y FUSIONES
    A) Definiendo el modelo de fusión
    B) Describiendo los efectos anticompetitivos de las fusiones
        1. Fusiones entre competidores (fusiones horizontales)
        2. Fusiones entre no competidores
    C) Comparando los riesgos anticompetitivos de fusiones y empresas comunes
        1. Primer paso: Situaciones generales
            1.1. Dos empresas son competidoras en varios mercados
            1.2. Las dos empresas son competidoras solamente en un mercado
            1.3. Dos empresas que no son competidoras en ningún mercado
        2. Segundo paso: un caso particular
            2.1. ¿Una restricción menor en el mercado principal?
            2.2. ¿Es el riesgo de spill-over, que sólo existe en el primer caso, una diferencia importante?
        3. Conclusión.  

CAPÍTULO 2 EFECTOS PRO-COMPETITIVOS Y BALANCE FINAL
I. EFECTOS PRO-COMPETITIVOS DE LAS EMPRESAS COMUNES
    A) Descripción de posibles eficiencias en casos de fusiones
        1. Eficiencias relativas a la mayor dimensión de la empresa resultante o a la combinación de activos de empresas diferentes
            1.1. Economías de escala
            1.2. Economías de alcance. Economías multiplantas
            1.3. Facilidad de acceso al capital y a I + D
            1.