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La Acción Protectora del FOGASA

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Colección: Guías Prácticas

Esta obra da cuenta de quiénes pueden acceder a las prestaciones garantizadas por el FOGASA y de quiénes no pueden hacerlo, prestando especial atención a aquellos colectivos que mayores problemas plantean en la práctica en el tema que nos ocupa. También se aborda el ámbito objetivo de la institución de garantía salarial (las contingencias protegidas, los créditos salariales e indemnizatorios garantizados, los requisitos para el reconocimiento de las prestaciones de garantía salarial, las cuantías garantizadas, los plazos de prescripción de los derechos de garantía salarial, etc.). Además, se desarrollan los requisitos que se exigen y el procedimiento a seguir para el reconocimiento de las prestaciones de garantía salarial, así como los efectos del pago de las prestaciones y la reclamación de intereses, subrayando las cautelas y precauciones con las que los operadores jurídicos deben actuar a fi n de una más rápida y pacífica solución a los numerosos problemas que la institución plantea. Y todo ello a partir de un análisis minucioso y exhaustivo de las Instrucciones y Circulares de la Secretaría General del FOGASA y de la doctrina jurisprudencial habida sobre el tema, lo que confiere a este estudio una gran utilidad práctica. En definitiva, a partir de la lectura de esta obra, los operadores jurídicos conocen cuál es el modo de operar del FOGASA a la hora de determinar los créditos y cuantías garantizados por él, así como la valoración que el mismo ha merecido a nuestros tribunales.
ABREVIATURAS 13

PRESENTACIÓN 17

Capítulo Primero
LOS BENEFICIARIOS DE LAS PRESTACIONES DEL FOGASA

I. NORMATIVA APLICABLE 19
1. El Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores 19
2. El Real Decreto 505/1985, de 6 de marzo, sobre organización y funcionamiento del FOGASA 22
2.1. Los empresarios obligados a cotizar al FOGASA 23
2.2. Los trabajadores por los que se debe cotizar 25
II. INCLUSIONES 28
1. Los trabajadores sujetos a una relación laboral ordinaria 28
2. Los trabajadores sujetos a una relación laboral especial 29
2.1. El personal de alta dirección 32
2.1.1. El Real Decreto 1382/1985, de 1 de agosto 32
2.1.2. La Disposición Adicional 5ª del Estatuto de los Trabajadores 40
2.2. Los deportistas profesionales 46
3. Los requisitos para el reconocimiento de la condición de beneficiario de las prestaciones de garantía salarial 52
3.1. Garantía salarial y nulidad del contrato de trabajo 52
3.2. Garantía salarial y obligación de cotización al FOGASA 59
III. EXCLUSIONES 68
1. Los empleados al servicio del hogar familiar 68
2. Los trabajos familiares 70
3. Los consejeros o administradores sociales en las empresas societarias 72
3.1. El art. 1.3.c) del Estatuto de los Trabajadores 72
3.2. El deslinde entre los consejeros o administradores sociales y los “altos directivos” 76
3.3. La coexistencia de las condiciones de consejero o administrador social y trabajador 81
3.4. La coexistencia de las condiciones de consejero o administrador social y “alto directivo” 88
4. Los socios-trabajadores de sociedades personalistas 93
4.1. Sociedades civiles 93
4.2. Sociedades colectivas y sociedades comanditarias 94
4.3. Sociedades cooperativas 95
4.3.1. Los socios trabajadores 96
4.3.2. Los socios de trabajo 101
4.3.3. Los trabajadores por cuenta ajena 103
IV. SUPUESTOS ESPECIALES 104
1. Los socios trabajadores de sociedades mercantiles capitalistas 104
1.1. La compatibilidad entre las condiciones de socio y trabajador 104
1.2. El “control efectivo” de la sociedad por el socio trabajador: Presunciones 110
1.2.1. Presunción “iuris et de iure” de que se posee el “control efectivo” de la sociedad 111
1.2.2. Presunción “iuris tantum” de que se posee el “control efectivo” de la sociedad 113
1.2.3. Demostración por la Administración de que se posee el “control efectivo” de la sociedad 116
1.3. Combinación de supuestos 117
1.3.1. Los socios trabajadores no consejeros o administradores sociales 118
1.3.2. Los socios trabajadores consejeros o administradores sociales 121
1.3.3. Los socios, administradores sociales y altos directivos 124
1.3.4. Los socios trabajadores de sociedades de base familiar 126
1.3.5. Los socios trabajadores de “sociedades de trabajadores” 130
2. Los socios trabajadores de sociedades laborales 133

Capítulo Segundo
LAS PRESTACIONES DEL FOGASA

I. LAS CONTINGENCIAS PROTEGIDAS 149
1. La insolvencia singular 153
1.1. La declaración judicial de la insolvencia de la empresa 153
1.2. La insolvencia parcial: Imputación de pagos 156
2. La insolvencia concursal 160
3. La naturaleza subsidiaria de la responsabilidad del FOGASA 162
3.1. El beneficio de excusión del FOGASA como responsable subsidiario 163
3.1.1. Sociedades irregulares y comunidades de bienes 163
3.1.2. Empresas de trabajo temporal 167
3.1.3. Contratas o subcontratas de obras o servicios, cesión ilegal de trabajadores, sucesión de empresas o grupos de empresas 169
3.1.4. En torno a la aplicación del art. 44 del Estatuto de los Trabajadores a las sociedades laborales 173
A) La posición de los Tribunales 174
a) Sociedad laboral constituida para continuar la actividad de una empresa desaparecida 175
b) Sociedad laboral constituida para continuar la actividad de otra sociedad laboral desaparecida 192
B) Los Reales Decretos 372/2001, de 6 de abril, y 1300/2009, de 31 de julio 195
3.2. Legislación aplicable 199
II. LOS CRÉDITOS GARANTIZADOS 203
1. Los créditos de naturaleza salarial 203
1.1. Los salarios puros 204
1.1.1. Los conceptos retributivos comprendidos en el ámbito de cobertura del FOGASA 204
1.1.2. Los conceptos retributivos excluidos del ámbito de cobertura del FOGASA 207
1.2. Los salarios de tramitación 211
1.2.1. Los períodos computables 213
1.2.2. Situaciones que determinan la reducción del período ordinariamente computable 221
A) Cumplimiento del término final del contrato temporal 221
B) Colocación en otra empresa 222
C) Percepción de prestaciones por incapacidad temporal, maternidad, adopción, guarda con fines de adopción o acogimiento, paternidad, riesgo durante el embarazo y riesgo durante la lactancia natural. 226
2. Los créditos de naturaleza indemnizatoria 228
2.1. Las indemnizaciones comprendidas en el ámbito de cobertura del FOGASA 230
2.1.1. Extinción del contrato de trabajo por despido disciplinario 230
2.1.2. Extinción del contrato de trabajo por voluntad del trabajador fundada en un incumplimiento empresarial 236
2.1.3. Extinción del contrato de trabajo por las causas previstas en el art. 51 del Estatuto de los Trabajadores 237
2.1.4. Extinción del contrato de trabajo por causas objetivas 243
2.1.5. Extinción del contrato de conformidad con el artículo 64 de la Ley Concursal 247
2.1.6. Finalización de los contratos temporales 250
2.2. Las indemnizaciones excluidas del ámbito de cobertura del FOGASA 252
III. REQUISITOS PARA EL RECONOCIMIENTO DE LAS PRESTACIONES DE GARANTÍA SALARIAL 255
1. La pervivencia del crédito garantizado 256
2. La existencia de un título habilitante 265
2.1. Salarios puros 268
2.2. Salarios de tramitación 270
2.3. Indemnizaciones 273
3. La declaración de insolvencia empresarial o el reconocimiento del crédito en el procedimiento concursal 284
4. La citación del FOGASA en los juicios laborales seguidos contra las empresas insolventes o desaparecidas y en los procedimientos concursales 292
IV. LAS CUANTÍAS PROTEGIDAS 292
1. Las cuantías protegidas en concepto de salarios puros y/o salarios de tramitación 294
1.1. El salario diario y el número de días pendientes de pago 300
1.2. El límite del salario diario 310
1.3. El límite de los ciento veinte días de salario 317
2. Las cuantías protegidas en concepto de indemnizaciones 318
2.1. El salario regulador de las prestaciones 325
2.2. El límite del salario regulador de las prestaciones 330
2.3. El número de días de salario por año de servicio 337
2.4. Los años de servicio en la empresa 347
2.5. El límite de la anualidad de salario 356
V. PLAZO DE PRESCRIPCIÓN DEL DERECHO DE GARANTÍA SALARIAL 357
VI. LA RESPONSABILIDAD DEL FOGASA EN CASO DE FUERZA MAYOR CON EXONERACIÓN DEL EMPRESARIO 365
1. El art. 51.7 del Estatuto de los Trabajadores 365
2. Sentido y finalidad del art. 51.7 del Estatuto de los Trabajadores 366
3. Naturaleza jurídica de la responsabilidad del FOGASA 367
4. Requisitos para el reconocimiento de la prestación: la declaración de exoneración total o parcial del empresario 368
5. La cuantía de la prestación 369
6. Plazo de prescripción del derecho de garantía salarial 371

Capítulo Tercero
EL RECONOCIMIENTO DE LAS PRESTACIONES DEL FOGASA

I. LAS ACTUACIONES PREVENTIVAS DEL FOGASA 373
1. La intervención del FOGASA en el procedimiento laboral 373
1.1. La intervención del FOGASA en la con

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