La responsabilidad patrimonial de la Administración por el uso de VioGén en la prevención de la violencia de género

ABREVIATURAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19
Objeto y finalidad del estudio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19
Estructura y metodología del análisis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
CAPÍTULO I
VIOGÉN: CARACTERÍSTICAS Y FUNCIONAMIENTO . . . . . . . 27
La valoración del riesgo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
De la peligrosidad a la valoración del riesgo . . . . . . . . . . . . . . 27
Factores empleados para la valoración del riesgo . . . . . . . . . . 32
La valoración policial del riesgo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34
Análisis de las herramientas empleadas para la valoración policial del riesgo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35
Algunos problemas de los procedimientos de valoración policial del riesgo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
VioGén: algoritmo, sistema automatizado o inteligencia artificial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
Aspectos generales de VioGén . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46
Antecedentes y ámbito de aplicación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46
Ventajas y fortalezas del sistema . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
Procesamiento de los datos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54
Organización de los datos en el sistema . . . . . . . . . . . . . . . . . 56
Elementos básicos que componen el sistema. (VPR) y (VPER) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58
Protocolo de Valoración Policial del Riesgo . . . . . . . . . . . . . . . 59
Protocolo de Valoración Policial de la Evolución del Riesgo . . 60
Medidas protectoras. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62
Supuestos especiales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64
Protocolo cero. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
Caso de especial relevancia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66
Situaciones especiales respecto de los menores . . . . . . . . . . . . 69
Agresores persistentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70
Casos resistentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74
Limitaciones del sistema VioGén . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76
La percepción de las víctimas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76
La inhibición de las víctimas a la hora de presentar denuncia 80
La escasa especialización del personal de las fuerzas y cuerpos de seguridad del Estado. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83
Clases y cantidad de errores que producen las estimaciones del riesgo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84
Utilización de VioGén a nivel judicial . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92
CAPÍTULO II
LAS OBLIGACIONES POSITIVAS DE PROTECCIÓN POLICIAL A LAS VÍCTIMAS DE VIOLENCIA DE GÉNERO . . 97
Primeras aproximaciones a las obligaciones positivas y negativas de protección. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
Las obligaciones positivas en relación con la violencia de género . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104
Obligaciones positivas del Estado derivadas del TEDH en la lucha contra la violencia de género . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104
Las víctimas de violencia de género como sujetos especialmente vulnerables según el TEDH . . . . . . 106
Actuaciones del Estado que el TEDH considera
una violación de sus obligaciones positivas de protección. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114
Obligaciones positivas del Estado derivadas del Convenio de Estambul en la lucha contra la violencia de género. . . . . . . . . 115
Las obligaciones de carácter procedimental previstas en el Convenio de Estambul . . . . . . . . . . . . . 117
Los posibles incumplimientos del Convenio de Estambul por parte de los Estado . . . . . . . . . . . . . . . . 118
El concepto de debida diligencia exigible . . . . . . . . . . . . . . . . . 120
La debida diligencia exigible en los casos de violencia de género . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121
Dimensión sistémica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123
Dimensión individual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123
Responsabilidad del Estado por incumplimiento de sus obligaciones positivas de protección policial . . . . . . . . . . . . . . . . . 124
Requisitos para exigir responsabilidad al Estado por incumplimiento de las obligaciones positivas de protección policial. El test de Osman . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 126
La inacción del Estado ante la retirada de la denuncia . . . . . 129
Límites, estrategias y consecuencias del incumplimiento de las obligaciones estatales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131
Límites aplicables al reconocimiento de vulneraciones por parte de los Estados . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131
Estrategias para el cumplimiento efectivo de las sentencias del TEDH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133
Impacto del incumplimiento del deber de diligencia debida exigible. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134
Consecuencias derivadas del TEDH. . . . . . . . . . . . 134
Repercusión del incumplimiento del Convenio de Estambul. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 136
CAPÍTULO III
RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO: ESPECIAL REFERENCIA A TEORÍAS CONCRETAS DE LA CAUSALIDAD . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141
Concepto y caracteres de la responsabilidad patrimonial de las Administraciones Públicas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141
Delimitación del concepto y alcance de la responsabilidad patrimonial de la Administración. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141
Sujetos pasivos de la responsabilidad patrimonial del Estado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 143
Alcance de los daños resarcibles. . . . . . . . . . . . . . . 145
El funcionamiento de los servicios públicos . . . . . . . . . . . . . . 147
La no exigencia de culpa y su debate doctrinal. . . . 151
Interpretación jurisprudencial del sistema objetivo de responsabilidad patrimonial . . . . . . . . . . . . . . . . 153
Requisitos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157
El daño . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157
La antijuridicidad del daño . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159
El nexo causal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163
Concepto. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163
La concurrencia de causas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163
Teorías de la causalidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166
Teoría de la causalidad adecuada. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167
Teoría del estándar de probabilidad preponderante . . . . . . . . 168
Teoría del estándar de probabilidad asimétrico . . . . . . . . . . . 169
Teoría de la probabilidad: especial referencia a la teoría de la pérdida de oportunidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 169
Criterios excluyentes de la responsabilidad. . . . . . . . . . . . . . . 177
La fuerza mayor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177
La indemnización . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181
La prescripción de la acción. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 182
Responsabilidad patrimonial y seguridad social: claves y contrastes. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184
CAPÍTULO IV
RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO POR LA INADECUADA PROTECCIÓN POLICIAL FRENTE A LA VIOLENCIA DE GÉNERO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187
Responsabilidad de las Administraciones Públicas por el uso de VioGén . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187
Falsos positivos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 190
Falsos negativos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 193
Errores inherentes a la herramienta. . . . . . . . . . . . 193
Errores en la recogida de los datos y en la cumplimentación de la herramienta . . . . . . . . . . . . . . . . . . 196
Errores en la ejecución de las medidas de protección indicadas por VioGén . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 200
Inadecuación del protocolo a la normativa europea vigente . . 202
Cumplimiento del protocolo en vigor. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 204
Deficiencias en el diseño de la herramienta y vulneración de derechos de determinados colectivos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 206
Concordancia de los argumentos con el sistema objetivo de responsabilidad patrimonial vigente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211
La teoría de la pérdida de oportunidad en los casos de omisión en la protección a las víctimas de violencia de género . 213
Consideraciones generales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 213
Determinación de la cuantía de la indemnización . . . . . . . . . 217
La consideración de la diligencia emitida por VioGén como acto administrativo para reducir las reclamaciones por responsabilidad patrimonial. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 223
CONCLUSIONES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 231
BIBLIOGRAFÍA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 241