La Sustitución Fideicomisaria Especial Introducida por la ley 41/2003

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Pedro Ignacio Botello Hermosa

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ISBN: 9788491434054
EAN: 9788491434054
Editorial: Tirant lo Blanch
Fecha de la edición: 31/05/2017
Colección: Monografías
Nº Pág.: 246

Materias:

Derecho / Civil / SUCESIONES

Colección: Monografías

Inicio de la tangibilidad de la legítima estricta y origen de la desigual libertad de testar existente en España. Tras la entrada en vigor de la Ley 41/2003, de Protección Patrimonial de las Personas con Discapacidad, los padres o ascendientes con hijos o descendientes incapacitados judicialmente podrán establecer una sustitución fideicomisaria sobre todo el tercio de legítima estricta, instituyendo como fiduciarios a estos hijos o descendientes, y como fideicomisarios al resto de herederos forzosos. Este nuevo alcance otorgado a la sustitución fideicomisaria la convierte en una institución de imprescindible conocimiento para el operador jurídico, ya que fue elegida por el legislador español como el mecanismo a través del cual poder vulnerar por primera vez el principio sagrado e histórico de nuestro Derecho Sucesorio de la intangibilidad de la legítima estricta, y dio origen a la desigual libertad de testar existente hoy en día en España, donde los testadores con hijos o descendientes incapacitados pueden decidir libremente si gravar o no su tercio de legítima estricta estableciendo una sustitución fideicomisaria, mientras que el resto de testadores que no tengan esos hijos o descendientes carecen de tal facultad.

PRÓLOGO 13
ABREVIATURAS 17
INTRODUCCIÓN 19
Capítulo I
LA SUSTITUCIÓN FIDEICOMISARIA ESPAÑOLA
I. CONCEPTO DE LA SUSTITUCIÓN FIDEICOMISARIA 23
II. IMPORTANCIA DE LA INSTITUCIÓN EN ESPAÑA A LO LARGO DEL TIEMPO 25
Capítulo II
LA SUSTITUCIÓN FIDEICOMISARIA ESPECIAL COMO MEDIO DE PROTECCIÓN PATRIMONIAL DE LAS PERSONAS INCAPACITADAS JUDICIALMENTE
I. ALCANCE DE LA SUSTITUCIÓN FIDEICOMISARIA TRAS LA LEY 41/2003, DE PROTECCIÓN PATRIMONIAL DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD 29
1.1. Algunas consideraciones en torno a la LPPD 29
1.2. Personas con discapacidad y personas incapacitadas judicialmente 38
1.3. Verdadero alcance de la LPPD 43
1.3.1. Las personas incapacitadas judicialmente como posibles beneficiarias de todas las medidas de protección introducidas por la LPPD 44
1.3.2. Imposibilidad de establecer la sustitución fideicomisaria especial a favor de las personas con discapacidad 50
1.4. Confusión terminológica 53
II. LA SUSTITUCIÓN FIDEICOMISARIA ESPECIAL: INICIO DE LA TANGIBILIDAD DE LA LEGÍTIMA EN EL SIGLO XXI 57
2.1. La intangibilidad de la legítima en nuestro Ordenamiento jurídico 57
2.2. El comienzo de la desnaturalización de la intangibilidad de la legítima 73
2.2.1. Mayor libertad del testador en las regiones con Derecho Foral 85
2.3. Modificación del actual sistema legitimario sin necesidad de supresión del mismo 88
III. REGULACIÓN DE LA SUSTITUCIÓN FIDEICOMISARIA ESPECIAL 95
3.1. Elementos personales 98
3.1.1. El fideicomitente 100
3.1.2. El fiduciario 104
3.1.2.a) Hijo o descendiente incapacitado judicialmente como único posible fiduciario 104
3.1.2.b) Los descendientes incapacitados del testador, ¿deben ostentar la condición de legitimarios para poder ser instituidos fiduciarios? 105
3.1.2.c) Posibilidades del testador frente a la pluralidad de hijos o descendientes incapacitados 112
3.1.2.d) Obligación o no del fiduciario de hacer inventario y prestar fianza 120
3.1.3. El fideicomisario 125
3.2. Objeto de la sustitución fideicomisaria especial 125
3.2.1. ¿Recae sobre todo el tercio de legítima estricta o puede gravar parte del mismo? 126
3.2.2. ¿Afecta a la legítima estricta del incapacitado judicialmente? 129
3.2.3. ¿Conlleva el establecimiento de una sustitución fideicomisaria especial la designación obligatoria a favor del incapacitado judicialmente del tercio de mejora y del de libre disposición? 136
3.3. Otros problemas que puede plantear la figura 146
3.3.1. ¿En qué momento ha de estar declarada la incapacitación judicial del fiduciario? 146
3.3.2. La sustitución fideicomisaria especial, ¿puede ser a término o condicional? 152
3.3.3. ¿Qué sucede si el fiduciario incapacitado recupera la capacidad? 157
3.3.4. Sustitución fideicomisaria especial de residuo y tangibilidad cuantitativa de la legítima 160
3.3.4.a) Corriente doctrinal negativa 163
3.3.4.b) Corriente doctrinal positiva sólo en casos de estricta necesidad 168
3.3.4.c) Corriente doctrinal positiva 171
3.3.5. Adquisición de bienes sin autorización judicial por parte del tutor del fiduciario 175

Capítulo III
MOTIVOS POR LOS QUE APOSTAR POR LA NECESIDAD DE OTORGAR UNA NUEVA REGULACIÓN A LA SUSTITUCIÓN FIDEICOMISARIA ESPECIAL
I. Grave error del legislador de la LPPD al no limitar exclusivamente a las personas tuteladas el ámbito de aplicación de la institución especial 182
II. La Convención de la ONU sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, y la difícil adaptación de su artículo 12 a nuestro Ordenamiento 185
III. La curatela interpretada a la luz de la Convención 199
3.1. Razones que llevan a apostar por la curatela como medio idóneo de adaptación del artículo 12 de la Convención a nuestro sistema 203
3.1.a) El reconocimiento y la aceptación de la figura de la tutela-curatela por la Convención en su artículo 23.2 204
3.1.b) Posibilidad de aplicar la curatela tanto en el ámbito personal como en el ámbito patrimonial de las personas necesitadas de protección 204
3.1.c) Gran similitud existente entre la figura de la curatela y la del administrador de apoyo italiano 209
3.1.c).1. Similitud en cuanto a su función 211
3.1.c).2. Similitud en cuanto a su regulación 211
3.1.c).3. Similitud en cuanto a su objeto 213
3.2. La apuesta decidida de los Tribunales españoles por la curatela frente a la tutela 214
IV. La protección de los tutelados, y no de los curatelados, como verdadera finalidad del legislador de la LPPD 222
V. Necesidad de excluir como posibles beneficiarios de la institución especial a los curatelados 225
VI. El fin de los términos “incapacitación” y “persona incapacitada”: ¿a quién protegerá entonces la sustitución fideicomisaria especial? 231
VII. La sustitución fideicomisaria italiana como modelo de protección asistencial a favor de las personas tuteladas 234
VIII. Medidas necesarias en la nueva regulación de la institución 236
BIBLIOGRAFÍA 239