Retribución y prestación de servicios de los administradores de sociedades

Capítulo 1
EXIGENCIAS FORMALES Y MODOS DE RETRIBUCIÓN
DE LOS ADMINISTRADORES DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL
PROFª. DRª. MERCEDES CURTO POLO
I. IDEAS GENERALES SOBRE LA REFORMA DEL RÉGIMEN LEGAL DE RETRIBUCIÓN DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES OPERADA POR LA LEY 31/2014, DE 3 DE DICIEMBRE, POR LA QUE SE REFORMA LA LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL PARA MEJORA DEL GOBIERNO CORPORATIVO 17
II. EXIGENCIAS FORMALES DE LA REMUNERACIÓN DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES TRAS LA REFORMA DE 2014 23
III. EXIGENCIAS FORMALES DE LA REMUNERACIÓN DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES CONFORME AL RÉGIMEN GENERAL DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL 24
1. La “reserva estatutaria” 25
1.1. La previsión legal de la reserva estatutaria 25
1.2. Grado de concreción de la reserva estatutaria 27
1.3. Alcance subjetivo de la reserva estatutaria 32
2. Determinación del importe máximo anual de la remuneración de los administradores 45
3. Distribución de la remuneración concreta que corresponde a cada administrador 47
IV. EXIGENCIAS FORMALES DE LA REMUNERACIÓN DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES EN LAS SOCIEDADES COTIZADAS 49
V. MODALIDADES DE RETRIBUCIÓN 52

Capítulo 2
COMPETENCIA PARA ACORDAR
LA REMUNERACIÓN Y LÍMITES MATERIALES Y MODALES
PROF. DR. JOSÉ RAMÓN GARCÍA VICENTE
I. INTRODUCCIÓN 57
II. LAS REGLAS 59
III. LOS LÍMITES A LA REMUNERACIÓN 75
1. Naturaleza de la norma 80
2. Ámbito de aplicación 82
3. Control y autonomía societaria 83
4. Norma preventiva 87
5. Criterios legales 87
6. Remedios para impugnar las retribuciones excesivas 92

Capítulo 3
LA REMUNERACIÓN MEDIANTE LA PARTICIPACIÓN EN BENEFICIOS
PROFª. DRª. EVA DOMÍNGUEZ PÉREZ
I. CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE RETRIBUCIÓN DE ADMINISTRADORES TRAS LA REFORMA DE LA LSC, LEY 31/2015, DE 3 DE DICIEMBRE, DE REFORMA DE LA LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL PARA LA MEJORA DEL GOBIERNO CORPORATIVO 97
1. Carácter gratuito del cargo de administrador en el marco de sociedades no cotizadas 99
2. Corporate Governance y retribución de administradores: desde el fracaso de la autorregulación hacia la técnica legislativa de intervención en materia de Corporate Governance 102
II. RETRIBUCIÓN DE ADMINISTRADORES MEDIANTE PARTICIPACIÓN EN BENEFICIOS EX ART. 218 LSC 104
1. La retribución de administradores mediante participación en beneficios como estímulo a su actividad en la gestión de la sociedad 104
2. Ámbito subjetivo de aplicación del sistema de retribución mediante participación en beneficios ex art. 218 LSC: administradores en su condición de tales, y consejeros ejecutivos y delegados 107
3. Sistema retributivo y reparto de competencias: Clausula estatutaria y competencia de Junta General. Alcance de la competencia de la Junta general en supuestos de retribución mediante participación en beneficios 114
III. LIMITACIONES AL RÉGIMEN DE PARTICIPACIÓN EN BENEFICIOS EN EL MARCO DE LA SOCIEDAD LIMITADA Y DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA 119
1. Porcentaje máximo de participación en beneficios en el marco de la Sociedad limitada 119
1.1. Fundamento de la limitación en sede de sociedad limitada: limitación concreta y limitaciones generales 119
1.2. Porcentaje máximo y beneficios repartibles 121
2. Existencia de beneficios líquidos, cobertura de reserva legal y estatutaria, y derecho de los accionistas del 4% del valor nominal de las acciones o tipo más alto establecido en el marco de la SA 122
2.1. Líneas generales de la retribución ex art. 218. 3. LSC 122
2.2. Beneficios líquidos 123
2.3. Reconocimiento de un dividendo mínimo 123

Capítulo 4
LA REMUNERACIÓN VINCULADA A LAS ACCIONES
PROF. DR. IGNACIO MORALEJO MENÉNDEZ
I. INTRODUCCIÓN 127
II. RÉGIMEN DE LA RETRIBUCIÓN DE LOS ADMINISTRADORES DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL 132
1. Régimen anterior a la modificación del TRLSC por la Ley 31/2014 132
2. Régimen de la retribución de los administradores de las sociedades de capital 141
2.1. La remuneración de los administradores sociales en su condición de tales. Habilitación estatutaria 141
2.2. La remuneración de los consejeros ejecutivos 145
2.3. La Sentencia del Tribunal Supremo de 26 de febrero de 2018 149
III. LA RETRIBUCIÓN DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES VINCULADA A LAS ACCIONES 152
1. Consideraciones generales 152
2. Modalidades 155
2.1. La entrega de acciones 155
2.2. Opciones sobre acciones 157
2.3. La retribución referenciada al valor de las acciones 162
3. Beneficiarios de la retribución vinculada a las acciones. Administradores y personal de alta dirección 163
4. La exigencia de previsión expresa en estatutos de la remuneración vinculada a las acciones (art. 219.1 TRLSC) 166
4.1. Administradores en su condición de tales 166
4.2. Administradores que desempeñan funciones ejecutivas 171
5. El acuerdo de la junta general de accionistas 175
5.1. Contenido de la Propuesta 175
5.2. El número máximo de acciones que se podrán asignar en cada ejercicio 178
5.3. El precio de ejercicio o el sistema de cálculo del precio de ejercicio de las opciones sobre acciones 180
5.4. Valor de las acciones que en su caso se tomen como referencia 181
5.5. Plazo de duración del plan 182
6. Deberes de transparencia en la remuneración vinculada a las acciones 184
7. Límites a la remuneración de los administradores. El interés social 187

Capítulo 5
RETRIBUCIÓN DE LOS ADMINISTRADORES DE LAS SOCIEDADES NO COTIZADAS EN LOS SUPUESTOS DE DELEGACIÓN O CON FUNCIONES EJECUTIVAS
PROFª. DRª ALICIA ARROYO APARICIO
I. DELIMITACIÓN DEL DEBATE RELATIVO A LA RETRIBUCIÓN DE LOS ADMINISTRADORES EN LOS SUPUESTOS DE DELEGACIÓN O CON FUNCIONES EJECUTIVAS 203
1. Antecedentes y la reforma del año 2014 203
2. Sistemática 208
3. Delimitación terminológica 213
3.1. “En su condición de tales” 213
3.2. “Consejero delegado o atribución de funciones ejecutivas en virtud de otro título” 215
4. Debate en las resoluciones (DGRN) y Sentencias (AP, TS) 218
4.1. Antes de la STS de 26 de febrero de 2018, nº 98/2018 219
4.2. Interpretación nuclear del régimen de retribución de administradores en sociedades no cotizadas en la STS de 26 de febrero de 2018, nº 98/2018 220
II. RÉGIMEN DEL ARTÍCULO 249 LSC 224
1. Introducción 224
2. Delegación de facultades y comisiones ejecutivas 225
3. Contrato 227
3.1. Compatibilidad del contrato con la política de retribuciones 227
3.2. Celebración del contrato 228
4. Remuneración 232
4.1. Artículo 249.4 LSC 232
4.2. Supuestos de participación en beneficios o en entrega de acciones de la sociedad 234

Capítulo 6
LA PRESTACIÓN DE OTROS SERVICIOS
POR LOS ADMINISTRADORES SOCIALES Y SU REMUNERACIÓN
PROF. DR. JOSÉ ANTONIO GARCÍA-CRUCES
I. LA PRÁCTICA SOCIETARIA Y LA SUPERPOSICIÓN DE UN CONTRATO RESPECTO DEL CONTRATO DE ADMINISTRACIÓN 237
II. LA RESPUESTA DADA POR LA NORMATIVA SOCIETARIA 239
III. TIPOLOGÍA SOCIETARIA Y ÁMBITO DE APLICACIÓN DE LA NORMA 244
IV. EL CONTENIDO MATERIAL DE LA RELACIÓN DE SERVICIOS U OBRA (OBJETO DEL CONTRATO) 246
V. LA PERFECCIÓN DEL CONTRATO DE OBRA O SERVICIOS 253
1. El carácter singular de la autorización 253
2. Supuestos en que se requiere el acuerdo de la junta general 254
3. Supuestos en que no es preceptivo el acuerdo de la Junta General 260
VI. ALGUNAS CUESTIONES EN TORNO AL EJERCICIO DE LA COMPETENCIA PARA AUTORIZAR LA CELEBRACIÓN DE UN CONTRATO DE OBRA O SERVICIO CON UN ADMINISTRADOR SOCIAL 262
VII. ÁMBITO SUBJETIVO DE APLICACIÓN DEL RÉGIMEN DISPUESTO 266
VIII. CONSECUENCIAS JURÍDICAS ANUDADAS AL INCUMPLIMIENTO DE LAS EXIGENCIAS REQUERIDAS 268
1. Observaciones previas 268
2. La inobservancia de exigencias materiales 271
3. La inobservancia de exigencias formales 278

Capítulo 7
LOS PACTOS DE INDEMNIZACIÓN DEL ADMINISTRADOR CESADO
PROF. DR. ALFREDO ÁVILA DE LA TORRE
I. INTRODUCCIÓN 283
II. LA INDEMNIZACIÓN POR CESE COMO CONCEPTO RETRIBUTIVO DEL CARGO DE ADMINISTRADOR 285
III. BREVE ANÁLISIS DEL SISTEMA DE FIJACIÓN DE LA INDEMNIZACIÓN POR CESE DE LOS ADMINISTRADORES DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL 289
IV. LOS PACTOS DE INDEMNIZACIÓN POR CESE EN EL CASO DE LOS CONSEJEROS DELEGADOS 302
V. El CESE DEL ADMINISTRADOR COMO PRESUPUESTO DE RECONOCIMIENTO DE LA INDEMNIZACIÓN 312
VI. LAS POSIBLES MODIFICACIONES AL RÉGIMEN DE INDEMNIZACIÓN POR CESE DE LOS ADMINISTRADORES 314

Capítulo 8
LA RETRIBUCIÓN DE LOS ADMINISTRADORES
EN LA LEGISLACIÓN ESPECIAL
PROF. DR. LUIS ALBERTO MARCO ARCALÁ
I. INTRODUCCIÓN: FINALIDAD Y RAZÓN DE SER DEL RÉGIMEN DE RETRIBUCIÓN DE LOS ADMINISTRADORES EN LA NORMATIVA DE ORDENACIÓN DEL MERCADO FINANCIERO 318
1. La dicotomía entre la normativa de ordenación y la regulación de las sociedades de capital en el mercado financiero 319
2. La aplicabilidad general de las disposiciones societarias en materia de retribución de los administradores a las entidades del mercado financiero 321
3. La necesidad de exigencias adicionales en la regulación de la retribución de los administradores en las entidades del mercado financiero 323
II. PRINCIPALES DISPOSICIONES EN MATERIA DE RETRIBUCIÓN DE LOS ADMINISTRADORES EN LA NORMATIVA DE ORDENACIÓN DEL MERCADO FINANCIERO 324
1. La normativa básica de las entidades de crédito 324
1.1. La Ley de Ordenación, Supervisión y Solvencia de las Entidades de Crédito y su desarrollo normativo 325
1.2. La Ley de Cajas de Ahorros y Fundaciones Bancarias y su desarrollo normativo 327
1.3. Las Directivas y Reglamentos de la Unión Europea 329
1.4. Las Circulares del Banco de España 331
2. La normativa básica de las empresas de servicios de inversión 332
2.1. El Texto Refundido de la Ley del Mercado de Valores y su desarrollo normativo 333
2.2. Las Directivas y Reglamentos de la Unión Europea 334
2.3. Las Circulares de la Comisión Nacional del Mercado de Valores 336
3. La normativa básica de las entidades aseguradoras 337
3.1. La Ley de Ordenación, Supervisión y Solvencia de las Entidades Aseguradoras y Reaseguradoras y su desarrollo normativo 337
3.2. Las Directivas y Reglamentos de la Unión Europea 338
3.3. Las Resoluciones de la Dirección General de Seguros y Fondos de Pensiones 339
4. Otras disposiciones 340
4.1. La modificación de la Directiva sobre el ejercicio de determinados derechos de los accionistas de sociedades cotizadas 340
4.2. La normativa de recuperación y resolución de entidades de crédito y empresas de servicios de inversión 341
III. PRINCIPALES CAUTELAS ADICIONALES EN TORNO A LA RETRIBUCIÓN DE LOS ADMINISTRADORES EN LA NORMATIVA DE ORDENACIÓN DEL MERCADO FINANCIERO 342
1. Preliminar: el estatuto de la retribución de los administradores en la legislación general (remisión) 343
2. Principales especialidades en la estructura interna de los órganos de administración de las entidades del mercado financiero 343
2.1. El comité de remuneraciones en los bancos y otras entidades de crédito 343
2.2. La comisión de remuneraciones en las cajas de ahorros 345
2.3. El comité de remuneraciones en las empresas de servicios de inversión 346
2.4. El comité de remuneraciones en las entidades aseguradoras 349
2.5. La necesaria y adecuada coordinación del comité de remuneraciones con los otros comités y unidades del órgano de administración en las entidades del mercado financiero 349
3. Principales especialidades en la política de remuneraciones en las entidades del mercado financiero 350
3.1. La política de remuneraciones en las entidades de crédito 351
3.2. La política de remuneraciones en las empresas de servicios de inversión 360
3.3. La política de remuneraciones en las entidades aseguradoras 367
4. Principales especialidades en el contenido de las retribuciones de los administradores en las entidades del mercado financiero 370
4.1. Preliminar: los diversos elementos que componen las retribuciones de los administradores 370
4.2. Contenido de las remuneraciones de los administradores en las entidades de crédito 371
4.3. Contenido de las remuneraciones de los administradores en las empresas de servicios de inversión 377
4.4. Contenido de las remuneraciones de los administradores en las entidades aseguradoras 379
5. Otras cuestiones: de nuevo las retribuciones de los administradores en caso de reestructuración de las entidades del mercado financiero 379
IV. REFLEXIONES FINALES 381

Capítulo 9
FISCALIDAD DE LA RETRIBUCIÓN
DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES
Y SU IMPACTO EN LA TRIBUTACIÓN DE LA SOCIEDAD
PROF. DR. ANTONIO J. GARCÍA GÓMEZ
I. INTRODUCCIÓN 383
II. LA RETRIBUCIÓN DE LOS ADMINISTRADORES EN EL IMPUESTO SOBRE SOCIEDADES (DESDE LA PERSPECTIVA DE LA ENTIDAD QUE SATISFACE LAS RETRIBUCIONES) 386
1. Aspectos generales. Antecedentes del problema desde el punto de vista tributario. La necesaria fijación estatutaria de la retribución 386
2. En particular, las retribuciones a los administradores por el desempeño de funciones de alta dirección. Antecedentes. La doctrina del vínculo 393
3. El panorama de la retribución de administradores en el impuesto sobre sociedades tras las reformas de 2014 400
3.1. Primer Paso. La reforma de la Ley de Sociedades de Capital 400
3.2. Segundo paso. La nueva Ley del Impuesto sobre Sociedades de 27 de noviembre de 2014. La retribución de administradores desde el concepto de gasto deducible y de liberalidad 404
3.3. En particular, las retribuciones por el desempeño de funciones ejecutivas y de alta dirección. El caso de los consejeros delegados y ejecutivos 412
3.4. La retribución de administradores y el régimen de operaciones vinculadas 420
3.5. Regla especial: las indemnizaciones por despido o cese. Un límite específico establecido en el art. 15 i) LIS 423
III. LA RETRIBUCION DE ADMINISTRADORES EN EL IMPUESTO SOBRE LA RENTA DE LAS PERSONAS FISICAS 424
IV. LA RETRIBUCION DE ADMINISTRADORES Y EL IMPUESTO SOBRE EL VALOR AÑADIDO 428

Capítulo 10
TRATAMIENTO CONTABLE Y EFECTOS PATRIMONIALES DE LA REMUNERACIÓN DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES
PROFª. DRª. CARMEN MUÑOZ DELGADO
I. PLANTEAMIENTO GENERAL 433
II. RECONOCIMIENTO CONTABLE DE LA RETRIBUCIÓN DE LOS ADMINISTRADORES 434
III. REFLEJO CONTABLE Y EFECTOS PATRIMONIALES DE LOS DISTINTOS CONCEPTOS RETRIBUTIVOS A PERCIBIR POR LOS ADMINISTRADORES 437
1. Retribución determinada o determinable con referencia a parámetros generales 438
1.1. Retribuciones dinerarias 438
1.2. Retribuciones en especie 438
1.2.1. Indemnizaciones por cese anticipado 441
1.2.2. Contribuciones a planes de pensiones 441
2. Retribución mediante participación en los beneficios 443
3. Retribución vinculada a las acciones de la sociedad 445
3.1. Pago en acciones 446
3.2. Pago con opciones sobre acciones (“stock options”) 449
3.3. Pago referenciado al valor de las acciones 453
IV. INFORMACIÓN SOBRE EL SISTEMA DE RETRIBUCIÓN A FACILITAR EN LAS CUENTAS ANUALES 453
V. CONCLUSIÓN FINAL 456

Capítulo 11
DERECHO LABORAL Y RETRIBUCIÓN
DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES
ÁNGEL MORENO ZAPIRAIN Y PATRICIA VICÉN QUILIS
I. NATURALEZA JURÍDICA DE LA RELACIÓN DE LOS ADMINISTRADORES 459
1. Compatibilidad de la relación laboral con la condición de socio 459
2. Exclusión de la relación laboral en caso de funciones exclusivas del cargo de administrador 46