Soluciones negociadas y eficiencia procesal

RELACIÓN DE AUTORES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7
ABREVIATURAS UTILIZADAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21
PRESENTACIÓN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
CAPÍTULO 1. LOS MASC: ÁMBITO Y CARACTERIZACIÓN. . . . 27
DEFINICIÓN LEGAL. ELEMENTOS ESENCIALES Y ACCIDENTALES DE LA DEFINICIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29
ÁMBITO DE ACTUACIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32
Conflictos internos o transfronterizos. . . . . . . . . . . . . . . 33
Materias, procesos, procedimientos y trámites excluidos
del requisito de procedibilidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36
Materias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36
Procesos y actuaciones procesales . . . . . . . . . . . . 39
Tutela civil de los derechos fundamentales . 40
Procesos o procedimientos en los que se
adopten las medidas de protección de menores especificadas en el art. 158 del Código Civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41
Adopción de medidas judiciales de apoyo a
las personas con discapacidad. Consideraciones sobre la intervención de personas
con discapacidad en otros procesos civiles . 41
Procesos de filiación, paternidad y maternidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44
Tutela sumaria frente a la perturbación o
despojo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46
La pretensión de que el tribunal resuelva,
con carácter sumario, la demolición o derribo de obra, edificio, árbol, columna o cualquier otro objeto análogo en estado de ruina
y que amenace causar daños a quien demande . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47
Procesos referidos al ingreso de menores
con problemas de conducta en centros de
protección específicos, la entrada en domicilios y restantes lugares para la ejecución
forzosa de medidas de protección de menores o la restitución o retorno de menores en
los supuestos de sustracción internacional. . 48
El juicio cambiario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48
Demanda ejecutiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
Medidas cautelares previas a la demanda . . 51
Solicitud de diligencias preliminares . . . . . . 55
Expedientes de jurisdicción voluntaria, con
excepción de los expedientes de intervención judicial por desacuerdo conyugal y administración de bienes gananciales y los expedientes de intervención judicial en el
ejercicio de la patria potestad . . . . . . . . . . . 55
Proceso monitorio europeo y proceso europeo de escasa cuantía que se tramiten en España. Consideraciones sobre los MASC en
el proceso monitorio interno . . . . . . . . . . . . 57
CARACTERIZACIÓN GENERAL DE LOS MASC CONTEMPLADOS EN LA LOESPJ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58
CAPÍTULO 2. LOS PRINCIPIOS VERTEBRADORES DEL NUEVO
RÉGIMEN LEGAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
LA EFICIENCIA PROCESAL: UN PRINCIPIO QUE NO LO ES 69
LA VOLUNTARIEDAD; UN PRINCIPIO TRANSFORMADO . 72
Consideraciones generales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72
Ámbitos en los que opera la voluntariedad . . . . . . . . . . 76
LA CONFIDENCIALIDAD: UN PRINCIPIO DEVALUADO . . 80
Fundamento y ámbito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80
Ámbito objetivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81
Ámbito subjetivo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 86
Tratamiento procesal del deber de confidencialidad . . . 88
La infracción del deber extramuros del proceso . . 89
La infracción del deber en el proceso. . . . . . . . . . 90
LA BUENA FE: UN PRINCIPIO LATENTE . . . . . . . . . . . . . . . 94
CAPÍTULO 3. DINÁMICA DE LOS MASC . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
LA INICIATIVA EN LA NEGOCIACIÓN. . . . . . . . . . . . . . . . . 101
Los dos presupuestos de la iniciativa en la negociación 101
La acreditación del intento de negociación . . . . . . . . . . 103
Sin intervención de tercero en el MASC . . . . . . . . 103
Con intervención de tercero en el MASC . . . . . . . 109
¿Qué terceros pueden participar? . . . . . . . . 110
El contenido esencial del certificado . . . . . . 111
Modalidades de iniciativa: propuesta y reclamación . . . 112
LA RESPUESTA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114
El tipo de respuesta y su contenido . . . . . . . . . . . . . . . . 114
En supuestos de reclamación de lo debido, con o
sin propuesta para negociar . . . . . . . . . . . . . . . . . 114
En supuestos en los que solo se contiene una invitación a negociar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115
Conformidad respecto a celebrar una negociación y
discrepancia en la modalidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115
EL PLAZO DEL PROCEDIMIENTO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 116
LA ASISTENCIA LETRADA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117
EL DESARROLLO POR MEDIOS TELEMÁTICOS . . . . . . . . . . 119
UN APUNTE SOBRE LA CONCILIACIÓN REGULADA EN
LA LN, LH Y LJV . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123
El acto de conciliación ante el notario y el registrador. . 124
El acto de conciliación ante el juez de paz o el letrado
de la Administración de Justicia . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124
DE LA TERMINACIÓN SIN ACUERDO. . . . . . . . . . . . . . . . . 125
La terminación sin avenencia en los MASC que reconoce expresamente la LOESPJ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125
Supuestos en que se aplica el art. 10.4 y su relación con el art. 7.2 LOESPJ. . . . . . . . . . . . . . . . . . 125
Las circunstancias del art. 10.4 LOESPJ en la negociación privada. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 127
La terminación sin avenencia en otros MASC . . . . . . . . 128
En la reclamación previa relativa a la concesión
de préstamos o créditos de manera oficial . . . . . . 128
En la reclamación previa ante la empresa o profesional respecto a los bienes o servicios ofertados o
contratos ex art. 21.3 TRLGDCU . . . . . . . . . . . . . 129
En la reclamación ante entidades encargadas de
resolución alternativa de litigios . . . . . . . . . . . . . . 129
En la reclamación ante el Banco de España,
CNMV y Dirección General de Seguros y Pensiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 130
DEL ACUERDO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 130
La formalización del acuerdo y su contenido . . . . . . . . 130
La forma del acuerdo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131
Los problemas del acuerdo oral. . . . . . . . . . 131
La obligación de documentar el contrato. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132
Los problemas de acreditación del
acuerdo oral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133
La relación entre el acuerdo oral y el posterior documentado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134
El contenido del acuerdo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135
Sus elementos esenciales e integración del
contenido mínimo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135
Contenido adicional del documento . . . . . . 136
¿Quién debe formalizar el acuerdo? . . . . . . . . . . . 137
La creación del título ejecutivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139
Los sistemas de creación del título . . . . . . . . . . . . 139
La elevación a escritura pública del acuerdo ante
notario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140
La escritura pública y la formación del título
ejecutivo derivado de un MASC . . . . . . . . . 141
La necesidad de elevar a escritura pública . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141
La elaboración de la escritura pública
y la necesaria documentación previa. . 144
Cuestiones no resueltas en la LOESPJ . 146
Los sujetos que participan en la confección
de la escritura pública . . . . . . . . . . . . . . . . . 146
El cauce para el otorgamiento unilateral de
la escritura. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 149
El requerimiento notarial como instrumento idóneo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 149
El procedimiento para la notificación . 149
Intervención del tercero neutral. . . . . . . . . . 151
Los gastos de otorgamiento de la escritura. . 152
La verificación del cumplimiento de los requisitos para elevar a escritura pública . . . . 152
El papel del notario en el control de legalidad y la anulación del art. 145 RN 153
El ámbito que comprende la actividad
del notario. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155
El método en el control de legalidad notarial 163
El carácter complejo del título notarial . . . . 164
Homologación judicial del acuerdo . . . . . . . . . . . . . . . 165
La transacción pendiente el litigio y sus clases . . . 166
La naturaleza jurídica de la transacción judicial. . 167
El procedimiento para la creación del título judicial. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168
Requisitos de la homologación judicial del acuerdo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 169
Aptitud de los sujetos y objeto del acuerdo . 169
Tiempo y modo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170
La aprobación judicial. . . . . . . . . . . . . . . . . 172
La resolución judicial que homologa el acuerdo . 172
El acuerdo alcanzado en conciliación ante el juez de
paz, el letrado de la Administración de Justicia, el notario o el registrador. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173
Ante el juez de paz o letrado de la Administración
de Justicia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173
Ante el notario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174
Ante el registrador de la propiedad. . . . . . . . . . . . 174
EL EFECTO VINCULANTE DEL ACUERDO Y SU IMPUGNACIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175
El efecto vinculante. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175
La impugnación del acuerdo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177
Las causas de impugnación del acuerdo. . . . . . . . 178
Plazos de impugnación, competencia y procedimiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181
Plazos para el ejercicio de las acciones de
impugnación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181
Competencia para conocer de la acción de
impugnación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 182
Procedimiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 182
EL TRATAMIENTO PROCESAL DE LO ACORDADO EN
TRANSACCIÓN EN UN EVENTUAL PROCESO POSTERIOR 182
CAPÍTULO 4. LOS MASC Y EL PROCESO DE DECLARACIÓN . . 185
EFECTOS DE LA APERTURA DEL MASC SOBRE LA INTERRUPCIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN Y LA SUSPENSIÓN DE
LA CADUCIDAD DE ACCIONES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187
La idoneidad de la interrupción de la prescripción y la
suspensión de la caducidad en el intento de MASC. . . . 187
El inicio de los efectos y sus condicionantes. Especial
consideración a la negociación privada . . . . . . . . . . . . 188
El injustificado tratamiento en la forma de acreditar el
intento de negociación privada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 192
El cómputo de los plazos en la negociación privada . . . 193
El dies a quo y el dies ad quem . . . . . . . . . . . . . . 193
La reiniciación o la reanudación de los plazos
cuando la negociación privada termina sin acuerdo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 193
Reglas especiales en caso de intervención de un tercero
neutral. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 195
En caso de mediación o conciliación privada. . . . 195
El dies a quo y el dies ad quem . . . . . . . . . . 195
La reiniciación o la reanudación de los plazos cuando la mediación o conciliación privada termina sin acuerdo . . . . . . . . . . . . . . 197
En caso de opinión de persona experta independiente. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 197
En caso de conciliación ante el letrado de la Administración de Justicia, el notario o el registrador
de la propiedad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 198
EL PRESUPUESTO DE PROCEDIBILIDAD. . . . . . . . . . . . . . . 199
Calificación jurídica y régimen legal . . . . . . . . . . . . . . . 199
Procedibilidad. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201
Un presupuesto insubsanable. . . . . . . . . . . . . . . . 201
La identidad de objeto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 205
Admisibilidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 208
La forma de acreditación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 209
El plazo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211
El plazo de caducidad . . . . . . . . . . . . . . . . . 211
El plazo de espera . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 214
El plazo del procedimiento negocial y el
plazo de otras actuaciones previas al proceso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 214
El régimen de subsanación . . . . . . . . . . . . . . . . . . 216
EL RÉGIMEN DE COSTAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 217
Breves consideraciones preliminares . . . . . . . . . . . . . . . 217
A propósito de la delimitación de gastos y costas . . . . . 219
Los gastos del procedimiento previo y la asistencia jurídica gratuita. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 219
La relación entre los gastos del procedimiento
previo y las costas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 224
Condena en costas y asistencia gratuita . . . . . . . . 225
La regla especial del art. 32.5 LEC: gastos que no
eran costas, pero que acaban siéndolo . . . . . . . . . 228
Cambios en los criterios del pronunciamiento sobre
costas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 231
El criterio del vencimiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . 232
El pronunciamiento sobre costas en los casos de
estimación parcial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 236
El pronunciamiento sobre costas en los casos de
allanamiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 240
Las modificaciones del régimen de costas en los
casos de satisfacción extraprocesal. . . . . . . . . . . . 243
La valoración de la conducta observada en el
MASC. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 246
Los MASC y la tasación de costas . . . . . . . . . . . . . . . . . 250
Dos cuestiones previas no abordadas por la reforma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 250
Exoneración o moderación de la obligación de
pago de las costas impuestas: razón (o sinrazón) y
presupuestos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 253
El incidente de exoneración o reducción de las
costas tasadas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 256
La solicitud . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 256
¿El contradictorio? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 258
La resolución. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 259
Después de la reducción . . . . . . . . . . . . . . . 262
CAPÍTULO 5. LOS MASC Y EL PROCESO DE EJECUCIÓN . . . . . 265
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 267
EL TÍTULO EJECUTIVO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 269
CADUCIDAD DE LA ACCIÓN EJECUTIVA. PLAZO DE ESPERA PARA LA EJECUCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 274
DEMANDA EJECUTIVA Y CONTROL JURISDICCIONAL DE
OFICIO DE LOS PRESUPUESTOS PARA LA EJECUCIÓN . . . 277
Presupuestos procesales, regularidad del título y conformidad de los actos solicitados con la naturaleza y contenido del título. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 278
Sobre la posibilidad de control de oficio de la existencia de cláusulas abusivas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 279
OPOSICIÓN A LA EJECUCIÓN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 282
LA IDIOSINCRASIA DEL TÍTULO EJECUTIVO Y CONSECUENTE NECESIDAD DE UNA REGULACIÓN PROPIA. . . . 285
EJECUCIÓN DE ACUERDOS QUE AFECTEN A LA VIVIENDA HABITUAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 286
BIBLIOGRAFÍA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 291