Fundaciones y Administración Pública

PRIMERA PARTE. LAS FUNDACIONES PRIVADAS
DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA EN EL DERECHO ESPAÑOL
CAPÍTULO 1. INTRODUCCIÓN. . . . . . . . . . . . . . . . 17
CAPÍTULO 2. EL DERECHO DE FUNDACIÓN . . . . . . . . . . 32
I. Del derecho de fundación civil al derecho de fundación constitucional. . . . . . . . . . . . 32
II. El artículo 34 de la Constitución Española. . . . . 35
1. Un derecho constitucional no fundamental . . . 38
2. Un derecho constitucional vinculado a la propiedad. . . . . . . . . . . . 40
3. Un derecho avocado al cumplimiento de una finalidad de interés general . . . . . . . 42
A. En concreto, el interés general y su proyección como interés público . . . . 45
III. Otros elementos nucleares del derecho de fundación. . . . . . . . . . . . . 51
1. El carácter non profi t de las fundaciones . . . . 52
2. El destinatario genérico . . . . . . . . . . . . 53
3. La imposibilidad de retorno del patrimonio fundacional al fundador y su afectación a un fi n público . . . . . . . . . . . . . . . . 54
4. La necesaria dotación fundacional . . . . . . . 56
5. El protectorado de las fundaciones . . . . . . . 56
CAPÍTULO 3. EL DERECHO DE FUNDACIÓN DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA . . . . . . . . . . . . . . 59
I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59
II. La inadecuada regulación de la potestad organizatoria de la Administración pública en la Ley de fundaciones . . . . . . . . . . . . . 60
1. Inadecuación del artículo 34 CE como soporte del derecho de fundación de la Administración pública . . . . . . . . . . 60
2. Inadecuación del artículo 149.1.8 CE como título competencial estatal . . . . . . . . 63
A. ¿Competencia en materia de legislación civil o en materia de régimen jurídico de las Administraciones públicas? . . . . . . 64
B. El entrecruzamiento de lo público y lo privado y su resolución competencial . . . 67
III. El reconocimiento de capacidad para constituir fundaciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71
1. Sobre el concepto de capacidad . . . . . . . . 71
2. La atribución de competencias como medida de la capacidad . . . . . . . . . . . . . . . . 74
IV. Potestad organizatoria de la Administración y constitución de fundaciones privadas . . . . . . . 76
1. Sobre el alcance de la potestad organizatoria . . 77
2. Límites al ejercicio de la potestad organizatoria para la creación de organizaciones privadas . . 82
3. En concreto, los límites para la creación de fundaciones privadas. . . . . . . . . . . . . . 91
CAPÍTULO 4. RÉGIMEN JURÍDICO DE LAS FUNDACIONES DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA . . . . . . . . . . . . . . 99
I. El fenómeno fundacional en ámbito público. . . . 99
1. Evolución histórica. . . . . . . . . . . . . . . 99
2. La situación actual. El marco regulador.. . . . . 101
3. De la tipicidad a la tipología: Fundaciones del sector público y fundaciones privadas. . . . . . . . . . . . . 105
4. La adscripción de las fundaciones al sector público . . . . . . . . . . . . . . . . 108
II. Concepto de fundación de la Administración . . . 114
1. La naturaleza del fundador y el patrimonio fundacional como criterios defi nitorios . . . . 114
2. La unifi cación del concepto de fundación de la Administración. . . . . . . . . . . . . . . . . 119
III. Régimen jurídico de las fundaciones de la administración . . . . . . . . . . . . . . . 122
1. Constitución de la fundación . . . . . . . . . . 122
A. Formación del expediente administrativo de autorización . . . . . . . . . . . . . . . 122
B. La escritura de constitución. Los Estatutos . . 127
2. Organización y funcionamiento . . . . . . . . 130
A. El Patronato . . . . . . . . . . . . . . . . 130
B. El Protectorado . . . . . . . . . . . . . . . 136
3. Las competencias de las fundaciones . . . . . . 142
A. El ejercicio de potestades públicas. . . . . . 142
B. La obligada conexión de la actividad de la fundación con las competencias de la fundadora . . . . . . 144
C. La imposibilidad de atribución de competencias propias . . . . . . . . . . 145
D. Sobre el carácter instrumental de las fundaciones . . . . . . . . . . . . . 147
E. Los concretos fi nes de la fundación . . . . . 151
a) El carácter no lucrativo. . . . . . . . . . 152
b) El carácter altruista . . . . . . . . . . . 154
c) La equiordenación de intereses. . . . . . 157
d) La búsqueda del partenariado . . . . . . 159
e) La prestación de servicios públicos . . . . 162
F. Recapitulación. . . . . . . . . . . . . . . . 168
4. Otras cuestiones de interés. . . . . . . . . . . 169
A. Fusión y extinción de la fundación . . . . . 169
B. Las especialidades del régimen jurídico de las fundaciones del sector público . . . . . . . 173
a) En especial, la contratación y la encomienda de gestión . . . . . . . 175
IV. Quid de las fundaciones de la Administración . . . 183

SEGUNDA PARTE. LAS FUNDACIONES EN EL DERECHO COMPARADO . . . . . . . . . . . . . . . 189
CAPÍTULO 1. INTRODUCCIÓN. . . . . . . . . . . . . . . . 191
CAPÍTULO 2. LAS FUNDACIONES DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA EN EL DERECHO FRANCÉS . . . . . . . . . . . . . . . . . 192
1. La fundación civil francesa. En especial la fundación de empresa.. . . . . . . . . . . . . 193
2. Los Groupements d’intérêt public . . . . . . . . . 196
A. Origen y naturaleza jurídica . . . . . . . . . . 196
B. Régimen jurídico . . . . . . . . . . . . . . . 198
CAPÍTULO 3. LAS FUNDACIONES DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA EN EL DERECHO ITALIANO . . . . . . . . . . . . . 202
1. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 202
2. La privatización del sector público italiano y el fenómeno fundacional . . . . . . . . . . . . 204
A. Las causas del cambio . . . . . . . . . . . . . 205
B. Los nuevos retos de la Administración pública contemporánea . . . . . . . . . . . . . . . . 206
C. Hacia la privatización subjetiva. . . . . . . . . 209
D. Las fundaciones privadas como colofón del fenómeno privatizador . . . . . . . . . . . 211
3. Tipología de fundaciones en el Derecho italiano. . 214
A. El retorno a la fi gura fundacional originaria de determinados entes públicos. . . . . . . . 214
B. La conversión de entes públicos en fundaciones. . . . . . . . . . . . . . . . . 215
a) Las fundaciones bancarias . . . . . . . . . . 215
b) Las fundaciones de carácter asistencial, social y cultural . . . . . . . . . . . . . . . 217
b.1. El Istituti di ricovero e cura a carattere scientifi co (IRCCS) . . . . . . . . . . . 217
b.2. Los enti lirici . . . . . . . . . . . . . . 220
C. La creación ex novo de fundaciones . . . . . . 221
4. Las fundaciones en el ámbito local . . . . . . . . 223
A. El iter legislativo . . . . . . . . . . . . . . . 225
B. La gestión de los servicios de cultura y tiempo libre.. . . . . . . . . . . . . . . . . 227
C. La gestión de otros servicios locales . . . . . . 229
5. Balance final. Pros y contras de las fundaciones en Italia. . . . . . . . . . . . 231
BIBLIOGRAFÍA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 235