Alertadores, corrupción y cumplimiento normativo

PRÓLOGO        17
Luis Gracia Romero
PARTE I: ALERTADORES
Análisis del primer año de implementación
de la Ley de Protección del Informante
José Antonio Fernández Ajenjo
    I.    ¿Para qué se aprueba la Ley de Protección del Informante?        27
    II.    Nivel de implementación en el primer periodo de vigencia de la Ley de Protección del Informante        30
    III.    Plan estadístico y propuesta de indicadores de seguimiento de las informaciones y protecciones derivadas de la Ley de Protección del Informante        42
    IV.    Conclusiones        61
    V.    Bibliografía        62
Whistleblowing: ¿la “solución final”
al problema de la corrupción?
Giorgio Dario María Cerina
    I.    La revolución anticorrupción ha llegado        67
    II.    La obligación de proteger al denunciante de casos corrupción. Quid novum sub sole?        72
1.    Las obligaciones procedentes del Consejo de Europa        73
2.    La OCDE y la lucha contra la corrupción de agentes públicos extranjeros en las transacciones comerciales internacionales        75
2.1.    La protección del denunciante en las Recomendaciones en materia de lucha contra la corrupción en las transacciones comerciales internacionales        75
2.2.    Recomendaciones sobre la gestión del riesgo de Corrupción de 2016        78
2.3.    Peer review de la implementación de las Recomendaciones        79
3.    La Convención de las Naciones Unidas contra la Corrupción        80
    III.    ¿Por qué hay que proteger al denunciante?        81
1.    El denunciante es quien hace lo correcto        83
2.    El “informante” como trabajador de una public or private corporation que denuncia si le conviene        85
    IV.    De la teoría a la práctica. La solución española: ¿whistleblower, denunciante o informante?        89
1.    Apuntes sobre la denuncia en la España pre-whistleblowing: referencias a la Ley de Enjuiciamiento Criminal y a la Ley Reguladora del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas        90
1.1.    El uso coloquial de la palabra        90
1.2.    La opción del legislador: el objeto, el destinatario y las formalidades (relacionadas con el anonimato) de la denuncia. Breves apuntes        90
1.3.    La obligatoriedad de la denuncia en la LECrim y sus consecuencias        93
1.4.    La obligatoriedad de la denuncia en la persona jurídica        98
    V.    La “denuncia” en la Directiva whistleblowing y en la Ley 2/2023        98
    VI.    La convivencia de dos modelos: aporías e incongruencias        104
1.    Resumiendo las diferencias        104
2.    Los denunciantes que no interesan al nuevo modelo        106
3.    Protección del denunciante y lucha contra la corrupción        108
4.    La compleja convivencia de dos modelos distintos: una tensión no resuelta        111
4.1.    La protección del whistleblowing y el principio de obligatoriedad de la acción penal (y la correlativa obligación de informar de la comisión de un delito al Ministerio Fiscal)        112
    VII.    Apuntes finales        115
    VIII.    Bibliografía        120
La protección de los alertadores a la luz de la
ley 2/2023, de 21 de febrero: contenido y limitaciones
de una regulación imperfecta
Ana María Vicario Pérez
    I.    Introducción        125
    II.    Directiva Whistleblowing: contenido de una norma de obligada transposición        126
1.    Objetivo        126
2.    Ámbito de aplicación y medidas de protección        130
    III.    La protección de los denunciantes en la legislación española        137
    IV.    Contenido de la Ley 2/2023        140
1.    Objeto y ámbito material de aplicación        140
2.    Potenciales denunciantes        144
    V.    limitaciones de la Ley 2/2023        147
1.    Artículo 9.2.j): desincentivo al uso de canales de denuncia y afectación al derecho a la no autoincriminación        148
2.    Artículo 33.3: afectación al anonimato del denunciante        151
3.    Artículo 38: posible sanción penal al denunciante        153
    VI.    A modo de reflexión final        154
    VII.    Bibliografía        155
La colaboración con la justicia en la Ley 2/2023, de 20 de febrero: informantes-colaboradores y la justicia premial desde la perspectiva penal
Marina Oliveira Teixeira dos Santos
    I.    Introducción        159
    II.    Reflexiones en torno a la terminología empleada: del Whistleblower, al denunciante, informante y, quizás, colaborador con la justicia        161
    III.    El incentivo del Whistleblowing mediante recompensas: la justicia premial        166
1.    El incentivo a los informantes-colaboradores en la Ley 2/2023        171
2.    El incentivo a los colaboradores en el sistema penal        175
    IV.    Análisis de la STS 585/2023, de 12 de julio        178
    V.    Reflexiones sobre la justicia premial para los informantes-colaboradores en el sistema penal        181
    VI.    Conclusiones        185
    VII.    Bibliografía        187
El informante de corrupción en el sector público:
un análisis económico y jurídico
Juan Ignacio Leo-Castela
    I.    Introducción        191
    II.    La posición del informante de corrupción en el sector público español        194
    III.    El sistema interno de información en el sector público: antecedentes        198
    IV.    Determinantes de la intención de informar        201
    V.    Algunas críticas y reflexiones a propósito de los determinantes de la intención de informar        204
    VI.    El informante en el sector público autonómico. Los ejemplos de Andalucía, Cataluña y Valencia        206
1.    La motivación de los servicios públicos en la OAAF, la OAC y la AVA        210
2.    La formación y la concienciación en el reporte de irregularidades en la OAAF, la OAC y la AVA        211
3.    Los costes personales percibidos        213
4.    El apoyo de la entidad pública        216
5.    La protección percibida        216
    VII.    Reflexiones breves sobre el informante de corrupción en otras comunidades autónomas        217
    VIII.    Algunos problemas económicos derivados de la situación actual del informante de corrupción en el sector público        221
    IX.    Conclusiones        222
    X.    Bibliografía        224
Whistleblowing: una revisión sistemática de la literatura sobre la denuncia de irregularidades
en el sector empresarial de la Unión Europea
Blanca Bouzas-Ortega
Javier Sierra Pierna
    I.    Introducción        227
    II.    Contexto        230
1.    Marco jurídico        230
2.    Corrupción        232
3.    Teoría de la organización        233
    III.    Método        234
    IV.    Resultados        237
    V.    Análisis        240
1.    Cultura y factores relevantes        240
2.    Motivaciones y dimensiones del whistleblowing        244
2.1.    Definiciones de conceptos afines y su relación con los actos de denuncia de irregularidades        245
2.2.    El perfil del denunciante privado        247
2.3.    El acto de denunciar        248
3.    Teorías        250
4.    Casos        253
    VI.    Conclusión        257
    VII.    Bibliografía        259
PARTE II: CORRUPCIÓN
Protección de intereses financieros en las instituciones de la Unión Europea: denuncia e investigación
Anna Fiodorova
    I.    Introducción        265
    II.    Intereses financieros de la Unión Europea        267
    III.    Marco normativo aplicable a los alertadores en las instituciones de la UE        269
1.    Directiva 2019/1937/UE        269
2.    Estatuto de los funcionarios        270
    IV.    Investigación de infracciones contra los intereses financieros de la UE cometidas en las instituciones de la UE        277
1.    OLAF        278
2.    Fiscalía Europea        281
3.    Relación entre Fiscalía Europea y OLAF        283
4.    Órgano interinstitucional de normas éticas        287
    V.    Conclusiones        289
    VI.    Bibliografía        292
El requerimiento para justificar el origen de
los bienes en el delito de enriquecimiento ilícito
María Quintas Pérez
    I.    Aproximación al delito de enriquecimiento ilícito        297
    II.    ¿Qué papel cumple el requerimiento?        298
    III.    ¿Quién puede realizar el requerimiento?        304
    IV.    ¿Quién puede ser requerido?        312
    V.    ¿Cómo y cuándo se ha de realizar el requerimiento?        314
    VI.    ¿Cuándo se entiende “debidamente” contestado el requerimiento?        316
1.    Negativa abierta        316
2.    Debido cumplimiento        319
    VII.    ¿Es compatible con el derecho a la presunción de inocencia y a no autoincriminarse?        322
    VIII.    Conclusión        326
    IX.    Bibliografía        326
Algunos paralelismos político criminales entre la protección de denunciantes y recuperación de activos
Miguel Álvarez Hernández
    I.    Introducción        331
    II.    Evolución de la normativa internacional y comunitaria        333
    III.    Evolución normativa en el seno de la UE: de una regulación sectorial y fragmentada a las directivas actuales        338
1.    Desarrollo de la regulación previa a la normativa vigente        338
1.1.    Protección de los denunciantes        338
1.2.    Recuperación y decomiso de activos        343
2.    Las normas vigentes        346
2.1.    Directiva (UE) 2019/1937        346
2.2.    Directiva (UE) 2024/1260        348
3.    Puntos en común en la evolución de ambas figuras        349
3.1.    Falta de perspectiva sistémica        349
3.2.    Un claro cambio en la percepción social        351
    IV.    Reflexiones finales        355
    V.    Bibliografía        356
PARTE III: CUMPLIMIENTO NORMATIVO
Canal de denuncias, medidas de autolimpieza
y compliance de competencia
José Ignacio Sánchez-Macías
    I.    El compliance y sus apellidos        361
1.    Los inicios: el compliance penal        361
2.    Cumplimiento normativo y compliance        363
3.    Normas técnicas y buenas prácticas        365
    II.    El impulso al compliance de competencia        368
1.    Derecho sancionador de la competencia        368
2.    El avance del compliance de competencia        372
2.1.    Programas de clemencia (leniency programs)        373
2.2.    Medidas de autolimpieza (self-cleaning)        374
2.3.    Canales de denuncias        376
    III.    Compliance de competencia y gestión de riesgos        378
1.    Ventajas de un Sistema de Gestión de Compliance de Competencia        378
2.    Compliance y enfoque orientado al riesgo        379
3.    El modelo COSO, fundamento de los sistemas de gestión del riesgo normalizados        380
    IV.    Una visión general de la norma UNE 19603:2023        383
1.    Introducción        383
2.    Estructura de la norma UNE 19603:2023        385
    V.    Reflexión final        393
    VI.    Bibliografía        395
Investigaciones corporativas y derechos fundamentales
María Graciela Pahul Robredo
    I.    Introducción: vocación europea de protección a los denunciantes        399
    II.    Derechos y obligaciones de las personas jurídicas: algunas consideraciones sobre la Ley 2/2023, de 20 de febrero, reguladora de la protección de las personas que informen sobre infracciones normativas y de lucha contra la corrupción        404
    III.    Investigaciones en el seno de la empresa        412
    IV.    Reflexiones finales        422
    V.    Bibliografía        425
Los programas de compliance y los canales internos de denuncia desde una perspectiva restaurativa: análisis de la experiencia portuguesa
Selena Tierno Barrios
    I.    Introducción        429
    II.    Los canales internos de denuncia como elemento de los programas de compliance        431
    III.    Aportaciones de la justicia restaurativa a los canales internos de denuncia        446
    IV.    Análisis de la regulación portuguesa en materia de mediación penal y compliance        458
    V.    Conclusiones        465
    VI.    Bibliografía        467
PARTE IV: ENFOQUES DE DERECHO COMPARADO
La protección del whistleblower en Italia tras el Decreto Legislativo n. 24 de 10 de marzo de 2023
Ana E. Carrillo del Teso
    I.    Introducción        475
    II.    Antecedentes: los regímenes de whistleblowing anteriores a 2023        476
1.    La regulación de la ley 190 de 2012        476
2.    La regulación de la ley 179 de 2017        478
    III.    El Decreto Legislativo 24 de 10 marzo 2023        481
1.    Ámbito de aplicación        482
2.    Los canales de denuncia        486
3.    El canal de denuncia externa: el papel de la ANAC        489
4.    La obligación de confidencialidad        493
5.    Las posibilidades de divulgación pública        496
6.    Las medidas de protección        497
    IV.    El whistleblower en el proceso penal: límites a su responsabilidad y uso de la denuncia anónima        500
    V.    Bibliografía        505
El régimen general portugués de protección de los denunciantes de irregularidades en Portugal: algunas diferencias con la Directiva (UE) 2019/1937
Pedro Miguel Freitas
    I.    Introducción        509
    II.    Ámbito de aplicación material        510
    III.    El requisito de la buena fe        513
    IV.    De los motivos razonables a los motivos graves        519
    V.    Posible jerarquía entre los canales de denuncia        521
    VI.    Medidas de protección contra las represalias        526
    VII.    Conclusión        536
    VIII.    Bibliografía        538
Los denunciantes en el sistema penal portugúes:
marco legal y retos en su protección
Nicolás Rodríguez-García
    I.    Bases generales del estudio        539
    II.    Fundamentos legislativos        552
    III.    Vigencia, implementación y extensión jurídica        559
    IV.    Régimen jurídico particular        566
    V.    Valoraciones de cierre y proyecciones        571
    VI.    Bibliografía        575
La protección del denunciante en Chile:
revisión crítica a su marco jurídico
Andrea Monserrat Olguín Rocco
    I.    Introducción        591
    II.    Panorama normativo previo a la publicación de la Ley n.º 21.592        594
    III.    El camino hacia la Ley 21.592        599
    IV.    Contenido de la Ley n.º 21.592        603
1.    Acceso a la protección como un derecho        604
2.    Creación de un canal de denuncias        609
3.    Contenido de la denuncia        613
4.    Medidas de Protección        614
5.    Disposiciones adecuatorias        615
    V.    Conclusiones        623
    VI.    Bibliografía        624
Modelo formativo anticorrupción: reflexiones de una propuesta de transparencia para la sociedad civil en Chile
Paulina N. Olivares-Moreno
    I.    Introducción        627
    II.    La formación anticorrupción de la sociedad civil        629
1.    La sociedad civil y el buen gobierno        629
2.    Formación anticorrupción dirigida a la sociedad civil        632
    III.    Diseño metodológico del modelo formativo anticorrupción        635
1.    Antecedentes generales        635
2.    Elementos objetivos del MFA        637
3.    Elementos sustantivos del MFA        638
    IV.    Unidades de aprendizaje en el MFA        639
1.    Aspectos generales de la definición temática        639
2.    Democracia        640
3.    Participación        641
4.    Rendición de cuentas        642
5.    Corrupción        643
6.    Transparencia y acceso a la información pública        644
    V.    Organizaciones de la sociedad civil con las que se implementó        645
    VI.    Cifras de participación        647
    VII.    Análisis de resultados de las intervenciones        648
1.    Caracterización y principales hallazgos en los resultados de aprendizaje y valoración por intervención        648
2.    Intervención Piloto N.º 1        649
2.1.    Caracterización        649
2.2.    Principales hallazgos        650
3.    Intervención Piloto N.º 2        652
3.1.    Caracterización        652
3.2.    Principales hallazgos        653
4.    Intervención Piloto N.º 3        654
4.1.    Caracterización        654
4.2.    Principales hallazgos        655
5.    Intervención Piloto N.º 4        657
5.1.    Caracterización        657
5.2.    Principales hallazgos        658
6.    Intervención Piloto N.º 5        659
6.1.    Caracterización        659
6.2.    Principales hallazgos        660
7.    Intervención Piloto N.º 6        662
7.1.    Caracterización        662
7.2.    Principales hallazgos        663
8.    Intervención Piloto N.º 7        664
8.1.    Caracterización        664
8.2.    Principales hallazgos        665
    VIII.    Observaciones generales        666
    IX.    Limitaciones del análisis        668
    X.    Conclusiones        669
    XI.    Referencias bibliográficas        670
    XII.    Material consultado del Consejo para la Transparencia        672
    XIII.    Referencias de internet        672